XX公司“XX”產(chǎn)品是否侵犯專利的法律意見書

浙江XX律師事務(wù)所二零一四年十二月十九日法律意見書編號(hào)：******

目 錄

第一章 概述…………………………1.委托及資料簡(jiǎn)介……………………2.專利權(quán)的保護(hù)范圍…………………3.專利侵權(quán)判斷的原則………………4.侵犯權(quán)利要求與侵犯專利的關(guān)系…

5.侵犯專利的具體行為………………

第二章XX公司“XX”產(chǎn)品與XX號(hào)專利1. XX號(hào)專利基本著錄項(xiàng)目…………2.權(quán)利要求書的構(gòu)成和類型…………3.侵權(quán)判斷……………………………4.小結(jié)論………………………………

第三章 結(jié)論…………………………1.結(jié)論………………………………2.作出結(jié)論的免責(zé)申明……………3.技術(shù)秘密保護(hù)或申請(qǐng)專利雙重保護(hù)

第四章 涉嫌侵權(quán)后的法律建議………附件1 XX號(hào)專利授權(quán)文本……………

第一章 概述

1．委托及資料簡(jiǎn)介XX公司（下稱XX公司）委托浙江XX律師事務(wù)就其“XX品牌系列XX的成套產(chǎn)品中的配件“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案是否侵犯下列專利作出判斷贤徒，并出具書面法律意見書淑翼。發(fā)明專利專利號(hào) ：XX該法律意見書僅基于XX公司提供的“XX”產(chǎn)品及產(chǎn)品說明等資料作出迂曲。

2．專利權(quán)的保護(hù)范圍2.1發(fā)明專利的保護(hù)期限及起算時(shí)間發(fā)明專利保護(hù)期限為20年厂抽，自專利申請(qǐng)日（不是優(yōu)先權(quán)日）起算，但真正對(duì)企業(yè)構(gòu)成實(shí)際侵權(quán)威脅的時(shí)間應(yīng)從該專利的授權(quán)公告日起算虽另，即申請(qǐng)日至授權(quán)公告日之間受專利法保護(hù)有限航徙。

2.2申請(qǐng)日與優(yōu)先權(quán)日的關(guān)系申請(qǐng)日為專利申請(qǐng)文件提交給知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的時(shí)間牍蜂，而優(yōu)先權(quán)日為專利在本國(guó)申請(qǐng)文件提交之前在他國(guó)或本國(guó)申請(qǐng)的與該專利有聯(lián)系的在先申請(qǐng)的時(shí)間钳降。申請(qǐng)日作為專利保護(hù)期限的起算日厚宰，而優(yōu)先權(quán)日作為判斷專利新穎性和創(chuàng)造性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，優(yōu)先權(quán)日主要在實(shí)質(zhì)審查和無效宣告中用于說明該專利技術(shù)最早的發(fā)明時(shí)間遂填。

2.3發(fā)明專利申請(qǐng)公開說明書（公開文本）和發(fā)明專利說明書（授權(quán)文本）及保護(hù)范圍的依據(jù)

2.3.1公開文本：為申請(qǐng)人向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提交的初始文本铲觉。

2.3.2授權(quán)文本：知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在公開文本的基礎(chǔ)上經(jīng)過審查后最終授權(quán)的文本。

發(fā)明專利保護(hù)范圍的依據(jù)為授權(quán)文本吓坚，只有記載在授權(quán)文本中的內(nèi)容才受專利法的保護(hù)撵幽，記載在公開文本而未記載在授權(quán)文本中的技術(shù)方案不屬于該專利的保護(hù)范圍，而不論什么原因沒有記載在授權(quán)文本中礁击。

2.4專利權(quán)的保護(hù)范圍根據(jù)《中華人民共和國(guó)專利法》第五十九條第一款之規(guī)定盐杂，發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求客税。對(duì)上述保護(hù)范圍規(guī)定的理解應(yīng)注意如下幾點(diǎn)：（1）此條規(guī)定的權(quán)利要求是指授權(quán)文本的權(quán)利要求况褪。（2）發(fā)明專利的保護(hù)范圍以權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，只有記載在權(quán)利要求中的技術(shù)方案才受到保護(hù)更耻，記載在說明書而沒有記載在權(quán)利要求書中的技術(shù)方案不受保護(hù)，而不論什么原因沒有被記載捏膨。（3）保護(hù)范圍以權(quán)利要求為準(zhǔn)秧均，說明書（含具體的實(shí)施例）和附圖僅對(duì)權(quán)利要求中不易理解和不確切的內(nèi)容進(jìn)行解釋，不能取代權(quán)利要求号涯。

2.5權(quán)利要求類型以及權(quán)利要求書結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)介2.5.1權(quán)利要求類型有：產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求兩種目胡。

2.5.2權(quán)利要求書的結(jié)構(gòu)：權(quán)利要求書可以既包括單一的產(chǎn)品權(quán)利要求或方法權(quán)利要求，也可以既包括產(chǎn)品和方法的多個(gè)權(quán)利要求链快。

2.6獨(dú)立權(quán)利要求和從屬權(quán)利要求之間的關(guān)系權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立權(quán)利要求誉己，也可以有從屬權(quán)利要求，還可包括多個(gè)獨(dú)立權(quán)利要求域蜗。獨(dú)立權(quán)利是從整體上反映發(fā)明的技術(shù)方案巨双，從屬權(quán)利要求是對(duì)獨(dú)立權(quán)利要求進(jìn)一步的限定。獨(dú)立權(quán)利要求確定了最大的保護(hù)范圍霉祸，從屬權(quán)利要求的保護(hù)范圍小于獨(dú)立權(quán)利要求筑累。從屬權(quán)利主要的作用體現(xiàn)在實(shí)質(zhì)審查程序與無效宣告程序中用于維護(hù)專利權(quán)的穩(wěn)定。兩者的保護(hù)范圍大小關(guān)系見右圖.

2.7獨(dú)立權(quán)利要求和從屬權(quán)利要求與侵權(quán)判斷的關(guān)系從上圖可以看出丝蹭，獨(dú)立權(quán)利要求的保護(hù)范圍最大慢宗，XX公司的“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案若不侵犯專利獨(dú)立權(quán)利要求，那么當(dāng)然就不會(huì)侵犯相應(yīng)的從屬權(quán)利要求，因此僅需將XX公司的“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案是否侵犯專利獨(dú)立權(quán)利要求作出判斷即可镜沽。

3.專利侵權(quán)判斷的原則3.1專利侵權(quán)判定的前提發(fā)明專利經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查授權(quán)后敏晤，若未被宣告無效前，視為專利權(quán)穩(wěn)定缅茉。

3.2比較的對(duì)象以XX公司的“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案與相關(guān)專利授權(quán)文本的各個(gè)獨(dú)立權(quán)利要求進(jìn)行比較嘴脾。

3.3專利侵權(quán)判定的準(zhǔn)則權(quán)利要求書是以簡(jiǎn)潔的文字來定義受專利保護(hù)的技術(shù)方案，它向公眾表明構(gòu)成發(fā)明的技術(shù)方案包括哪些要素宾舅，也就是我們所說的技術(shù)特征统阿，因此將XX公司的“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案與相關(guān)專利的各獨(dú)立權(quán)利要求的技術(shù)方案進(jìn)行比較。具體的比較方法為筹我，將權(quán)利要求拆分成若干個(gè)技術(shù)特征扶平，XX公司的“XX”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案也拆分成若干個(gè)技術(shù)特征，通過列表的形式進(jìn)行比對(duì)蔬蕊。判斷是否侵權(quán)的準(zhǔn)則有兩種：全面覆蓋原則和等同原則结澄。

3.3.1“全面覆蓋原則”，即XX公司的“XX”產(chǎn)品的所有技術(shù)特征是否包括（覆蓋）了專利權(quán)利要求中的所有技術(shù)特征岸夯，具體有以下4種方式：

3.3.1.1XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的所有技術(shù)特征完全相同麻献，不多不少，侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.1.1Y）猜扮。3.3.1.2XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征多于專利的所有技術(shù)特征勉吻，侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.1.2Y）。3.3.1.3XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征缺少專利中一個(gè)或多個(gè)技術(shù)特征旅赢，不侵權(quán)（類型代碼：3.3.1.3N）齿桃。3.3.1.4XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利中一個(gè)或多個(gè)技術(shù)特征不相同也不等同，不侵權(quán)（類型代碼：3.3.1.4N）煮盼。3.3.2“等同原則”：XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的技術(shù)特征相比短纵，雖然有一些技術(shù)特征不同，但經(jīng)過比較僵控，如果這些不相同的技術(shù)特征屬于等同手段的替代,那么侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.2Y）香到。

4.侵犯權(quán)利要求與侵犯專利的關(guān)系根據(jù)專利法的規(guī)定和法院實(shí)際對(duì)侵權(quán)的認(rèn)定，只要侵犯權(quán)利要求書中的任何一項(xiàng)權(quán)利要求报破，即認(rèn)定侵犯該專利悠就。

5.侵犯專利的具體行為根據(jù)專利法第十一條第一款規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后泛烙，除本法另有規(guī)定的以外理卑，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利蔽氨，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造藐唠、使用帆疟、許諾銷售、銷售宇立、進(jìn)口其專利產(chǎn)品踪宠，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售妈嘹、銷售柳琢、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

具體到XX公司的“XX”產(chǎn)品而言润脸，可能的侵權(quán)行為包括：5.1產(chǎn)品專利侵權(quán)行為包括：5.1.1制造專利產(chǎn)品的行為：制造受專利保護(hù)的產(chǎn)品柬脸。5.1.2使用專利產(chǎn)品的行為：如使用受專利保護(hù)的產(chǎn)品。5.1.3許諾銷售專利產(chǎn)品：宣傳承諾有產(chǎn)品銷售毙驯。5.1.4銷售專利產(chǎn)品：實(shí)際銷售受專利保護(hù)的產(chǎn)品倒堕。5.1.5進(jìn)口專利產(chǎn)品：從國(guó)外進(jìn)口受專利保護(hù)的產(chǎn)品。

5.2方法專利侵權(quán)行為包括：5.1.1使用專利方法的行為：即模仿受專利保護(hù)的工藝方法爆价。5.2.2使用依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：使用按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品垦巴。5.2.3許諾銷售依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：宣傳承諾有按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。5.2.4銷售依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：實(shí)際銷售按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品铭段。5.25進(jìn)口依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：從國(guó)外進(jìn)口按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品骤宣。

第二章XX公司的“XX”產(chǎn)品與XX號(hào)專利1、XX號(hào)專利基本著錄項(xiàng)目專利號(hào)：XX專利名稱：XX申請(qǐng)日：XX年XX月XX日授權(quán)公告日：XX年XX月XX日專利權(quán)的有效期至：XX年XX月XX日專利權(quán)人：XX專利法律狀態(tài)：該專利權(quán)有效序愚，年費(fèi)繳納至XX年XX月XX日

2憔披、權(quán)利要求書的構(gòu)成和類型表1權(quán)利要求書的構(gòu)成和類型組號(hào) 權(quán)利要求書的構(gòu)成 類型 與XX公司的“XX”產(chǎn)品的關(guān)系Ⅰ 1-3

1：獨(dú)立權(quán)利要求 產(chǎn)品權(quán)利要求XX中配件XX2-3：從屬權(quán)利要求

3、侵權(quán)判斷根據(jù)第一章概述中的判斷方法和原則爸吮，將權(quán)利要求的各個(gè)技術(shù)特征和XX公司的“XX”產(chǎn)品的技術(shù)特征列表比對(duì)活逆，然后得出是否侵權(quán)的結(jié)果。

3.1 XX公司的“XX”產(chǎn)品和權(quán)利要求1比較表2 XX公司產(chǎn)品“XX”與權(quán)利要求1的列表比較第I組（專利權(quán)利要求1）XX公司產(chǎn)品使用的技術(shù)方案特征說明 比較結(jié)果產(chǎn)品名稱 產(chǎn)品名稱 技術(shù)領(lǐng)域相同 相同A拗胜、特征A特征a相同B、特征B特征b相同C怒允、特征C特征c相同小結(jié)論：XX公司產(chǎn)品“XX”使用的技術(shù)方案與專利權(quán)利要求1的第一個(gè)技術(shù)方案確定所有技術(shù)特征完全相同埂软，構(gòu)成侵權(quán)，侵權(quán)類型：3.3.1.1Y纫事。

4.結(jié)論XX公司使用“XX”產(chǎn)品侵犯XX號(hào)專利權(quán)勘畔。

第三章 結(jié)論1．結(jié)論通過上述第二章的分析，可得出如下結(jié)論：XX公司產(chǎn)品“XX”侵犯ZLXX專利權(quán)丽惶。

2．做出結(jié)論的免責(zé)申明雖然我所做出了較為明確的是否侵權(quán)的結(jié)論炫七，但該結(jié)論不能代表法院或?qū)＠姓C(jī)關(guān)的判裁，對(duì)第三人也沒有強(qiáng)制約束力钾唬。該結(jié)論僅供XX公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)時(shí)參考万哪，XX公司依據(jù)該結(jié)論進(jìn)行的商業(yè)行為后侠驯，導(dǎo)致法院或行政機(jī)關(guān)的判裁與本結(jié)論不一致而產(chǎn)生的責(zé)任和損失，浙江XX律師事務(wù)所不承擔(dān)任何責(zé)任奕巍。

3．技術(shù)秘密保護(hù)或申請(qǐng)專利雙重保護(hù)公司在對(duì)產(chǎn)品或工藝進(jìn)行技術(shù)秘密保護(hù)時(shí)應(yīng)采取較多的保密措施吟策，我所建議可以將技術(shù)秘密的保密保護(hù)和專利申請(qǐng)制度結(jié)合起來使用，理由如下：因發(fā)明專利制度中規(guī)定的止，發(fā)明專利自申請(qǐng)日起18月才公開檩坚，在這18個(gè)月內(nèi)沒有申請(qǐng)?zhí)崆肮_的請(qǐng)求，知識(shí)產(chǎn)權(quán)局都不會(huì)主動(dòng)公開該專利申請(qǐng)诅福，同時(shí)匾委，如果申請(qǐng)人在18個(gè)月來臨前還不希望公開，那么可以請(qǐng)求將該申請(qǐng)撤回達(dá)到不公開的目的氓润。若在這18個(gè)月內(nèi)由于保密措施不當(dāng)?shù)热魏卧蛟斐杉夹g(shù)秘密實(shí)際已經(jīng)泄密赂乐，那么還可以通過該專利的申請(qǐng)來達(dá)到壟斷技術(shù)的目的。

第四章 涉嫌侵權(quán)后的法律建議若發(fā)現(xiàn)公司產(chǎn)品涉嫌侵犯上述專利權(quán)旺芽，可以采取下列措施：1．與專利權(quán)人達(dá)成轉(zhuǎn)讓或者實(shí)施許可協(xié)議沪猴，但就雙方目前企業(yè)規(guī)模而言，可行性較大采章，若需轉(zhuǎn)讓或者許可运嗜，轉(zhuǎn)讓費(fèi)或許可費(fèi)可能會(huì)較高。

2．改變公司的生產(chǎn)工藝和產(chǎn)品悯舟，避開專利担租，達(dá)到不侵權(quán)的目的。

3．若既達(dá)不成轉(zhuǎn)讓抵怎、許可又不能有效避開專利奋救，則3.1若該專利已經(jīng)授權(quán)，則可以向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利無效反惕，前提是這個(gè)專利可能不具備新穎性或者創(chuàng)造性等不符合專利法的授權(quán)條件尝艘。同時(shí)，即便該專利符合專利法的授權(quán)條件姿染，也可以通過提起無效宣告程序的手段來和專利權(quán)人談判背亥，達(dá)成適當(dāng)許可的商業(yè)目的。

3.2若該專利申請(qǐng)尚未授權(quán)悬赏，則可以收集一些在先公開的文件等資料向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出該專利申請(qǐng)不應(yīng)當(dāng)被授權(quán)的意見狡汉，阻止或者妨礙該專利的正常授權(quán)，達(dá)到公司的商業(yè)目的闽颇。

4.若上述方法均達(dá)不到效果盾戴，企業(yè)將面臨被侵權(quán)訴訟的風(fēng)險(xiǎn)驮吱，企業(yè)應(yīng)權(quán)衡訴訟風(fēng)險(xiǎn)和受益之間的利弊矫钓，作出決策粘衬。

5．當(dāng)專利侵權(quán)訴訟不可避免時(shí)摧玫，應(yīng)及時(shí)與專利事務(wù)所的律師取得聯(lián)系，應(yīng)對(duì)侵權(quán)訴訟可婶。

浙江XX律師事務(wù)所

XX律師

2014年12月19日

（來源：知橋商標(biāo)專利作者：王梨華律師）

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