刑辯策略—刑事辯護(hù)各方關(guān)系的掌控和階段性技巧
(2014年為貴州省律師協(xié)會刑辯業(yè)務(wù)培訓(xùn)講稿)
? ? ? ?刑事案件的結(jié)局同樣適用經(jīng)濟(jì)學(xué)的木桶原理唯竹。律師的辯護(hù)宇挫,只是其中的一個板塊呻此,往往不能決定全局。但是,我們力爭不當(dāng)短板棉饶。
第一章提出策略的原因
一、刑事訴訟的現(xiàn)實情況
1魄眉、刑事訴訟是一種多方互動的博弈砰盐,參與方各有立場、圍觀者各有想法坑律,均能影響案件結(jié)果岩梳。辯護(hù)律師如果把刑事辯護(hù)當(dāng)作一個認(rèn)定事實、適用法律的簡單過程晃择,是無視司法現(xiàn)狀的冀值,不利于有效辯護(hù)。也就是說宫屠,我們不能平面化地對待刑事訴訟所面臨的環(huán)境列疗。
2、正確處理案件本應(yīng)是刑事訴訟的唯一目標(biāo)浪蹂,但司法機(jī)關(guān)在法律之外設(shè)定的種種考核抵栈,導(dǎo)致刑事訴訟目標(biāo)多元化的混亂±ご危基于目標(biāo)沖突古劲,地位不同,刑事辯護(hù)律師的執(zhí)業(yè)權(quán)益受到較大的侵害缰猴,影響了刑事辯護(hù)目標(biāo)的實現(xiàn)产艾。
3、在我國的刑事訴訟活動過程中滑绒,刑事辯護(hù)各方的權(quán)利地位不均衡闷堡,控方的地位占據(jù)主導(dǎo),審判方較弱疑故,甚至淪為控方的附庸杠览,這是我們刑事訴訟的特殊格局。審判機(jī)關(guān)不具有權(quán)威與獨立的地位纵势,律師的辯護(hù)當(dāng)然難以奏效倦零。
4误续、刑事訴訟中的錯誤指控吨悍、過度指控相對較多扫茅,事實上也給予我們刑事辯護(hù)律師更多的機(jī)會和挑戰(zhàn),很大程度上來說育瓜,也成就了刑事辯護(hù)律師葫隙,因此在這種氛圍下,刑事辯護(hù)也是大有可為的躏仇。
5恋脚、刑事辯護(hù)律師和法學(xué)家對于問題的判斷所具有的區(qū)別,我個人認(rèn)為類似于運(yùn)動員的不同項目焰手,法學(xué)家是場地賽跑糟描,而我們刑事辯護(hù)律師對于法律的運(yùn)用相當(dāng)于叢林越野,兩者所面臨的客觀環(huán)境是完全不同的书妻。
6船响、偵、控躲履、審见间、辯各方接受著相似的法律培訓(xùn),掌握著較為雷同的理論工猜,但辯護(hù)律師沒有公權(quán)力背景米诉,刑事訴訟中是較弱的一方,更需要運(yùn)用策略才能夠很好地生存篷帅。刑事辯護(hù)律師在很多問題上努力史侣,爭取的是一個依法辦理案件的環(huán)境,這可能是比適用法律魏身、認(rèn)定事實的問題更令我們勞神費(fèi)力惊橱。
二、刑事訴訟是多方參與的互動博弈其結(jié)局受多方參與者的影響因此策略十分重要
? ? ? ?在刑事案件的辦理過程中叠骑,無論是案件的偵查機(jī)關(guān)李皇、審查起訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)宙枷,還是犯罪嫌疑人掉房、同案犯、受害人慰丛、證人卓囚,甚至是新聞媒體以及社會公眾,均能夠參加刑事訴訟的總體博弈诅病,對于案件具有一定的影響哪亿。
? ? ? ?在上一個年代粥烁,所謂“網(wǎng)民輿論殺劉涌”,就是指東北的黑社會案件蝇棉,是由田文昌律師辯護(hù)的讨阻。在高級法院判處劉涌死刑緩期執(zhí)行之后,引起輿論嘩然篡殷,后來到最高法院提審钝吮,最終將其判處死刑立即執(zhí)行。這是一個典型的圍觀者對案件產(chǎn)生影響的案例板辽。
? ? ? ?因此奇瘦,對于多方參與、各方影響的案件的刑事辯護(hù)劲弦,本身不僅僅是法律適用的問題耳标,更需要在對各方關(guān)系的掌控上,對各個階段采取什么樣的行動和辯護(hù)方法邑跪,在策略上加以研究次坡。
三、辯護(hù)律師在刑事訴訟中的職責(zé)呀袱、地位贸毕、作用
1、刑事律師的職責(zé)
? ? ? ?刑事辯護(hù)律師的職責(zé)應(yīng)當(dāng)是以爭取當(dāng)事人有利結(jié)果為核心夜赵,對當(dāng)事人合法權(quán)益進(jìn)行切實維護(hù)明棍,而不是追求不切實際的理想,我們要緊扣案件的證據(jù)與法律規(guī)定寇僧,不能脫離現(xiàn)實摊腋。尤其要注意,我們不能把當(dāng)事人的利益當(dāng)作實現(xiàn)自己法治理想嘁傀、證明自己理論觀點正確性的賭注兴蒸。
2、律師在刑事訴訟中的地位
? ? ? ? 法律上的地位细办。法律和司法解釋不斷強(qiáng)調(diào)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利橙凳,但是法律意義上的權(quán)利,畫餅是不能充饑的笑撞。
? ? ? ?現(xiàn)實的地位岛啸。在現(xiàn)實生活工作中,律師的權(quán)利屢屢受到侵害茴肥。在刑事辯護(hù)中坚踩,我想大家都知道,真正的三難瓤狐,是無罪辯護(hù)難瞬铸、非法證據(jù)排除難批幌、查明案件事實真相難,對律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的實現(xiàn)形成重大困擾嗓节。我一直認(rèn)為荧缘,不采納正確的辯護(hù)與代理意見,是對律師權(quán)益的最大侵害赦政。
? ? ? ?在這種客觀背景下胜宇,提高律師地位,除了期待法律制度上的改變恢着,目前我們所能做到的更多的是自強(qiáng)、自立财破、自尊掰派,要提升律師的工作技能,發(fā)揮律師在刑事辯護(hù)中的實際作用左痢,多一些有效辯護(hù)靡羡,從而提升律師的社會地位,得到社會公眾的真正認(rèn)可俊性。
3略步、律師的作用
? ? ? ?在刑事辯護(hù)中,我們律師所起到的作用定页,除了以爭取對當(dāng)事人有利結(jié)果為核心之外趟薄,最基礎(chǔ)的還是正確引導(dǎo)當(dāng)事人的訴訟,以使其減少損害典徊。事實上杭煎,我們不能夸大律師在刑事辯護(hù)中所起的作用,但是恰恰因為這種作用的有限性卒落,我們更要進(jìn)一步把它發(fā)揮到極致羡铲,否則就喪失了我們這個群體的社會價值和意義。
? ? ? ?前面是一些背景介紹儡毕,下面第二部分是今天講座的主題也切。
第二章刑事訴訟中各方關(guān)系的掌控
一、辯護(hù)人律師與委托人
1腰湾、選擇委托人是案件的第一步
? ? ? ?對一個辯護(hù)律師而言雷恃,對于委托人以及案件的遴選是十分重要的,我們不可能不管是什么案件檐盟,不管當(dāng)事人有什么訴求都接受委托褂萧。道不同不相為謀,這是進(jìn)行有效辯護(hù)以及樹立刑辯律師專業(yè)尊嚴(yán)的第一步葵萎。如果對于客戶导犹、案源都不加以遴選唱凯,什么案件都去接,那么在后續(xù)的工作中谎痢,對委托人的一些不合理要求往往難以拒絕磕昼,這往往也是導(dǎo)致律師出現(xiàn)一些錯誤,以及爆發(fā)風(fēng)險节猿,甚至是形成無效辯護(hù)的重要的誘因票从。
2、不應(yīng)當(dāng)把委托人作為假想敵
? ? ? ?在接受委托決定選擇這個案件之后滨嘱,一定要注意不應(yīng)當(dāng)把委托人當(dāng)做我們的假想敵峰鄙。在很多老律師給青年律師培訓(xùn)的時候,總是強(qiáng)調(diào)我們律師的第一個敵人是委托人太雨,我想這種觀點是十分荒謬的吟榴。一個辯護(hù)律師如果跟委托人不能夠“用人不疑,疑人不用”囊扳,雙方不能夠坦誠相待吩翻,就無法開展刑事辯護(hù)。因為在整個辯護(hù)過程中锥咸,很多重大的問題需要選擇狭瞎、判斷,有些問題還需要承擔(dān)一定的壓力搏予,如果在相互不理解熊锭、相互設(shè)防的情況下,辯護(hù)工作只能流于形式缔刹。
3球涛、律師不能過度袒護(hù)委托人
? ? ? ?我們辯護(hù)律師不要過度袒護(hù)委托人,不要過于粉飾委托人校镐,必要時對委托人一定要說“不”亿扁。過度的袒護(hù)與粉飾,往往是形成無效辯護(hù)的重要原因鸟廓,也是導(dǎo)致律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險的原因之一从祝。
4、我們要充分尊重委托人的知情權(quán)引谜、選擇權(quán)牍陌,共商決策
? ? ? ?在為委托人辦理案件的過程中,如果擅作決策员咽,對委托人的知情權(quán)和選擇權(quán)不尊重毒涧,哪怕再努力,吃力不討好的情況也是存在的贝室。對于委托人而言契讲,機(jī)會成本的選擇過程仿吞,你一定要給予尊重。因為我們選擇了一種方式捡偏,對另一種方式就永遠(yuǎn)喪失了機(jī)會唤冈,但是沒有被選擇的反而可能永遠(yuǎn)是最好的。因此银伟,在辦理案件過程中你虹,要注意掌控與委托人的關(guān)系,尊重委托人的知情權(quán)彤避、選擇權(quán)傅物,共商決策。
二忠藤、律師與司法機(jī)關(guān)工作人員
? ? ? ?提到對各方關(guān)系掌控的問題挟伙,我們肯定不能忽略司法機(jī)關(guān)。在這個方面模孩,我覺得刑事辯護(hù)律師可能各有有不同的認(rèn)識,但是很多律師的方法贮缅、態(tài)度也不盡準(zhǔn)確榨咐。我個人認(rèn)為,和司法機(jī)關(guān)關(guān)系的掌控主要分為三個方面:
1谴供、不要苛刻要求司法機(jī)關(guān)工作人員擺脫自己的立場块茁,實現(xiàn)空洞的公平、公正桂肌。因為我們的刑事訴訟體制決定了訴訟參與各方各有其立場数焊,各有其職責(zé),利害得失各有不同崎场。比如公安機(jī)關(guān)破案率的要求佩耳、公訴機(jī)關(guān)對于無罪率的考評,都會對他們的利益產(chǎn)生切合實際的影響谭跨。因此干厚,如果要苛求他們實現(xiàn)空洞的公正,往往是對客觀情況的判斷不準(zhǔn)確螃宙,也就是我前面所談到的蛮瞄,我們不能平面化地判斷刑事訴訟的工作環(huán)境,而是要立體化地考慮到每一方的利益得失谆扎,這時才能準(zhǔn)確地預(yù)測自己的方案挂捅。
2、不要妖魔化司法機(jī)關(guān)工作人員堂湖。雖然目前的制度被異化闲先,刑事訴訟的目標(biāo)因為考核等因素而異化状土,但是并不代表司法機(jī)關(guān)工作者完全喪失公平、公正的立場和地位饵蒂。司法機(jī)關(guān)的內(nèi)容考核声诸,會導(dǎo)致辦案人員有其單位立場;但辦案人員從其個人角度退盯,他也是法律工作者彼乌,對于公平、正義并不是沒有了解渊迁,而是基于職責(zé)所迫慰照。孫子兵法稱: “上兵伐謀,其次伐交琉朽,其次伐兵毒租,其下攻城∠淙”就是說墅垮,如果首先通過正常溝通能夠解決的問題,我們不一定非要通過極端對抗的方式來解決耕漱。
3算色、了解不同訴訟分工導(dǎo)致的角色差異,理性對抗螟够、理性溝通灾梦。當(dāng)然,公妓笙、檢若河、法機(jī)關(guān)又各有特點,偵查部門寞宫、批捕部門萧福、公訴部門、一審法院淆九、二審法院各有其偏好與訴求统锤。那么在后面階段性技巧中,我再談這些問題炭庙。
三饲窿、辯護(hù)律師與證人
? ? ? ?在各方關(guān)系掌控的問題上,我想還要談一談證人焕蹄。實際上在刑事訴訟過程中逾雄,對于律師取證以及律師與證人之間的關(guān)系,往往被簡單化地掌握,要么就是律師對于證人敬而遠(yuǎn)之鸦泳、避之不及银锻,要么就是不計后果地進(jìn)行取證,這樣對于案件的解決或者律師風(fēng)險的防控均是不利的做鹰,應(yīng)該要準(zhǔn)確掌握與證人的關(guān)系击纬。
1、在我們的刑事訴訟中钾麸,證人的角色實際上本身十分尷尬更振。尤其是在職務(wù)犯罪案件中,他難以改變自己的證言饭尝,因為一旦作出一個證言肯腕,如果改變的話,往往會陷入被司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的風(fēng)險钥平。
2实撒、在取證問題上,要嚴(yán)格控制與證人的距離涉瘾。尤其是無罪案件知态,如果能申請證人出庭作證,那么最好申請出庭立叛,辯護(hù)律師不要過多地進(jìn)行直接接觸肴甸,最好不進(jìn)行直接接觸。因為辯護(hù)律師一旦與證人直接接觸囚巴,就容易被控方抹黑,證人對證言的改變友扰,到底是基于律師的原因還是基于客觀事實的陳述彤叉。由于證人面臨的壓力,他會把所有的風(fēng)險和責(zé)任推卸給辯護(hù)律師村怪,以及委托人家屬秽浇,這樣容易爆發(fā)律師風(fēng)險。
3甚负、對于證人作證的問題柬焕,一定要注意不能強(qiáng)求。很多證人本身對于出庭作證有畏懼感梭域,在委托人的要求或者律師的溝通下斑举,基于強(qiáng)烈的要求與鼓勵去作了證,但后來基于相應(yīng)的壓力又變換了自己所作出的證言病涨,最終不僅不能解決案件的問題富玷,而且還會對委托人和辯護(hù)律師帶來額外的風(fēng)險。
四、其他當(dāng)事人(被害人赎懦、其他同案犯)
? ? ? ?刑事辯護(hù)律師在各方關(guān)系掌控中雀鹃,還要注意與案件其他當(dāng)事人之間的關(guān)系。案件其他當(dāng)事人包括刑事案件的被害人励两,以及其他同案被告人黎茎。
? ? ? ?有時候案件的被害人未必與我們的當(dāng)事人具有直接的利害沖突,有可能很多問題当悔,獲得被害人的諒解對于刑事辯護(hù)效果的實現(xiàn)有很大輔助作用傅瞻。但同時我們辯護(hù)律師也要注意到,刑事案件的被害人往往富有攻擊性先鱼。在很多案件中俭正,被害人經(jīng)過刑事訴訟的長期拖延過程,他的痛苦已經(jīng)轉(zhuǎn)化為一種目的性焙畔,包括通過一些極端手段獲取最大利益掸读。因此辯護(hù)律師在處理案件的過程中,一定要注意和被害人之間保持距離宏多。
? ? ? ?對于同案被告人儿惫,和我們的當(dāng)事人有可能是利益統(tǒng)一的關(guān)系,也可能是利益沖突的關(guān)系伸但。前一段時間檬某,網(wǎng)上有提到多被告获列、共同被告最好從大所去統(tǒng)一尋找律師,認(rèn)為有利于解決案件。我想這種觀點實際上是一種宣傳和炒作喧半,因為很多案件中同案被告是利益沖突關(guān)系,如果同一個所的律師去處理哑梳,我們律師把人家的權(quán)利義務(wù)均衡了盯质,對于當(dāng)事人未必是公平的。同時對于很多多被告的無罪案件彪标,同一律所的律師介入之后倍权,難以避免在案件和案情上有所交流,這種交流如果不適度捞烟,或者方法不妥當(dāng)薄声,也容易爆發(fā)法律風(fēng)險,而且容易被人抓到把柄题画,導(dǎo)致刑事辯護(hù)的效果受限默辨。
五、社會公眾婴程、新聞媒體
? ? ? ?最后廓奕,各方關(guān)系的掌控問題抱婉,還涉及到律師和社會公眾以及新聞媒體的接觸。現(xiàn)在的很多刑事案件桌粉,無論當(dāng)事人還是律師蒸绩,通過社會公眾和新聞媒體去披露案件,認(rèn)為是追求公平铃肯、公正的一種輔助患亿,這個我想要三思而后行。
1押逼、社會公眾和新聞媒體對于案件往往不是理性的判斷步藕,如果操作不當(dāng),可能適得其反挑格。比如職務(wù)犯罪案件咙冗,有些案件披露之后,新聞媒體會從他的角度披露案件漂彤,往往會選擇不利于當(dāng)事人的角度分析案件雾消;社會公眾基于仇富、仇官心理挫望,對于職務(wù)犯罪案件的當(dāng)事人可能喊打喊殺之聲不斷立润,反而給自己帶來不必要的被動。
2媳板、和公權(quán)力機(jī)在輿論上爭斗桑腮,往往會使案件處于更加不利的態(tài)勢。一旦媒體將案件情況向社會公眾披露蛉幸,公權(quán)力機(jī)關(guān)必然想爭奪話語權(quán)破讨,而辯護(hù)律師和當(dāng)事人在話語權(quán)的爭奪上,能力本身弱于公權(quán)力機(jī)關(guān)奕纫。如果辯方在新聞媒體披露中落于下風(fēng)添忘,就可能給司法機(jī)關(guān)一些聲勢上的輔助,甚至導(dǎo)致案情不可逆轉(zhuǎn)若锁。因為有些案件,不披露也許還有處理的空間斧吐,一旦披露就很難挽回又固。比如北京的李某某未成年人強(qiáng)奸案,披露其實是對案件的不可逆轉(zhuǎn)起到了一定的推波助瀾的作用煤率。
3仰冠、公權(quán)力機(jī)關(guān)有時為了挽回輿論上的劣勢,必然運(yùn)用各種力量將案件辦成“鐵案”蝶糯,使辯方的維權(quán)徒增阻力洋只。
? ? ? ?剛才從當(dāng)事人以及其他相關(guān)訴訟參與人的角度,談了一下如何掌握各方關(guān)系,下面我談一下今天交流的第三個方面的內(nèi)容识虚。
第三章刑事辯護(hù)的階段性訴訟技巧
? ? ? ?我們要了解到肢扯,刑事訴訟有不同階段,不同的辦理機(jī)關(guān)有不同的偏好担锤、目標(biāo)以及追求蔚晨;同樣的,律師對各個階段的權(quán)利以及對案件的了解有所不同肛循,因此技巧也應(yīng)當(dāng)有所不同铭腕。
一、談案階段
(一)接待并了解當(dāng)事人委托事項及要求
1多糠、要認(rèn)真聽取委托人的要求累舷,查閱有關(guān)資料。其實對于當(dāng)事人而言夹孔,他們幾乎是公認(rèn):律師是專業(yè)的被盈,當(dāng)事人可以犯錯誤,律師不應(yīng)當(dāng)犯析蝴,不然我為什么要請你害捕。因此我們對于當(dāng)事人所期盼的結(jié)果,要認(rèn)真分析闷畸,不應(yīng)當(dāng)輕信尝盼,不應(yīng)當(dāng)迎合,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)他所提供的材料佑菩,作出相應(yīng)的客觀的判斷盾沫。
2、和當(dāng)事人之間進(jìn)行初步溝通殿漠,發(fā)表對案件的看法赴精。對于律師的作用要客觀進(jìn)行評價,并且對案件的結(jié)果要全面預(yù)測绞幌,不要輕下結(jié)論蕾哟,輕易的結(jié)論雖然是我們的判斷,但往往被當(dāng)事人誤解為律師的承諾莲蜘,尤其是不能回避不利因素谭确。
(二)保障當(dāng)事人的知情權(quán)要避免被誤解為虛假承諾
? ? ? ?那么對于跟當(dāng)事人經(jīng)過交流可受理的案件,我們一定要進(jìn)行基本的告知票渠。包括不同階段律師的不同權(quán)利逐哈,以及律師的執(zhí)業(yè)線,哪些行為是我們在執(zhí)業(yè)上不允許從事的问顷,比如不能幫助當(dāng)事人在看守所送交錢物昂秃,卷宗不能給當(dāng)事人隨意翻閱或者復(fù)印禀梳,這些情況要提前告知。
? ? ? ?同時在辦理案件過程中肠骆,我們一定要注意對當(dāng)事人進(jìn)行善意的告知算途,不僅要告知我們的權(quán)利義務(wù),也要告知在訴訟中存在的偽證哗戈、包庇郊艘、賄賂等,可能使犯罪嫌疑人親友等面臨風(fēng)險唯咬,并對其進(jìn)行告誡纱注。因為對于一個案件來說,當(dāng)事人本人出事胆胰,家人一旦再出了其他問題狞贱,可能是一個毀滅性的災(zāi)難。從善意的角度來說蜀涨,我們應(yīng)當(dāng)盡量告誡當(dāng)事人瞎嬉。
二、偵查介入
(一)偵查機(jī)關(guān)的特點
? ? ? ?我們在刑事辯護(hù)中往往對偵查機(jī)關(guān)工作人員的法律素養(yǎng)持懷疑態(tài)度厚柳,實際上我們要明白氧枣,偵查人員是破案專家,但并不是法律專家别垮,因此溝通過程中便监,我們不能用自己的長板去比較人家的短板。
? ? ? ?由于公安機(jī)關(guān)內(nèi)部的一些考核目標(biāo)碳想,比如打擊率烧董、破案率等情況,致使公安機(jī)關(guān)的工作傾向于查破案件事實胧奔,這是一種工作職責(zé)所致逊移。由于這種工作職責(zé),會導(dǎo)致他們形成一種認(rèn)知習(xí)慣——有罪推定龙填。其實我個人認(rèn)為胳泉,法官和律師的思維模式是無罪推定這是應(yīng)當(dāng)?shù)模莻刹闄C(jī)關(guān)往往是有罪推定岩遗,甚至它在破獲案件的時候需要根據(jù)蛛絲馬跡來推測一個事實的成立胶背,往往是從無中生有這種推理模式才能夠破案,因此他們的思維模式和律師的思維模式區(qū)別是比較大的喘先。
? ? ? ?另外值得我們注意的是涉黑涉眾案件,由于政策性較強(qiáng)廷粒,往往當(dāng)事人以及律師的權(quán)利不容易受到保障窘拯。
(二)偵查階段辯護(hù)工作的特點
1红且、信息高度不對稱
? ? ? ?偵查機(jī)關(guān)掌握了哪些證據(jù)、材料涤姊,律師不通過閱卷是不能知曉的暇番,僅僅通過當(dāng)事人對案件的介紹,往往有可能出現(xiàn)偏差思喊,即使當(dāng)事人向我們介紹的是客觀事實壁酬,但是我們不能判斷偵查機(jī)關(guān)所掌握的證據(jù)是否能夠還原客觀事實。
2恨课、權(quán)利明顯不平衡舆乔。
? ? ? ?偵查機(jī)關(guān)享有法律賦予的權(quán)利,獨立行使偵查權(quán)剂公,進(jìn)行案件事實的查明希俩,以及他們公權(quán)力機(jī)關(guān)的這種特殊性質(zhì);而對于我們辯護(hù)律師纲辽,法律所授予的權(quán)利是有限的颜武,這個就不再贅述。
3拖吼、證據(jù)處于動態(tài)發(fā)展過程鳞上,可能會發(fā)生較大的變化
? ? ? ?關(guān)于這一點,在辦理案件的過程中吊档,我們有很多律師在偵查階段證據(jù)未掌握的情況下篙议,往往草率發(fā)表意見。實際上籍铁,辯護(hù)律師過于草率地發(fā)表意見涡上,或者披露案件的一些核心情況,往往可能給與偵查機(jī)關(guān)一些提示拒名,導(dǎo)致證據(jù)發(fā)生變化吩愧,或者說偵查方向發(fā)生變化,從而倒擺烏龍增显,出現(xiàn)不利于當(dāng)事人的情況雁佳。
(三)律師與偵查員的交流
? ? ? ?工作交接過程中,我們不一定要完全依照法律條文提出我們的要求和權(quán)利同云,而應(yīng)當(dāng)先禮后兵糖权。更多地去傾聽,對于案件有所了解炸站,盡可能地占有信息星澳,而不是草率地對案件發(fā)表意見。我們要盡可能去引導(dǎo)偵查員對案件表態(tài)說話旱易,了解案件的實際情況禁偎。
? ? ? ?一旦律師對案件的了解情況不多腿堤,草率發(fā)表意見,說小了容易被人恥笑如暖,說大了嚴(yán)重的時候會透露一些不應(yīng)該表露的案件情況笆檀。實踐中我在為安徽省新執(zhí)業(yè)律師培訓(xùn)的時候,學(xué)員就遇到過偵查機(jī)關(guān)要求律師對案件意見提出詳盡的書面材料盒至,結(jié)果最終在審查起訴階段中發(fā)現(xiàn)酗洒,偵查機(jī)關(guān)根據(jù)他的書面材料逆向進(jìn)行了調(diào)查與調(diào)整,形成對辯護(hù)不利的局面枷遂。
(四)偵查階段的會見
? ? ? ?偵查階段的會見問題樱衷,首先我想對于不同的個人犯罪和共同犯罪還是要適當(dāng)有所區(qū)別。前段時間在網(wǎng)上交流登淘,我們有同行也提到過箫老,在偵查階段律師是不是要對當(dāng)事人就案件情況進(jìn)行窮追猛問,我想這是一個辯證的問題黔州。
? ? ? ?對于個人犯罪的案件耍鬓,我想首先我們更多地要關(guān)注他向公安機(jī)關(guān)做出了什么供述,而不是直接追問案件的客觀事實流妻。如果我們直接追問案件的客觀事實牲蜀,往往把自己陷入一個相對尷尬的局面,即事實披露之后绅这,你后續(xù)跟他怎么說涣达,是讓他向公安機(jī)關(guān)如實供述還是不如實供述?盡管在我們的執(zhí)業(yè)環(huán)境中证薇,是不允許偵查機(jī)關(guān)在看守所進(jìn)行錄音的度苔,但是被竊聽的情況還是普遍存在。通過與當(dāng)事人進(jìn)行溝通之后浑度,對他向公安機(jī)關(guān)供述的情況作出詳細(xì)的記錄寇窑,而進(jìn)一步涉嫌到罪與非罪的問題的話,再有側(cè)重地核實情況是否真實箩张,然后作出相應(yīng)的判斷甩骏。當(dāng)然對于偵查機(jī)關(guān),我們更多的也等于是一種偵查活動先慷,或者說偵查工作方式饮笛,因為對于案件的了解是我們的第一步任務(wù),而不是輕易的發(fā)表意見论熙。
? ? ? ?對于共同犯罪案件福青,從我本人辦理的很多案件中發(fā)現(xiàn)一個規(guī)律。對于多被告的嫌疑人、被告人无午,這種多人參與的共同犯罪二蓝,在公安機(jī)關(guān)查獲的過程中,都符合博弈論中談到的典型的案例——囚徒困境指厌。也就是說,往往被抓的人知道同案犯都進(jìn)來了踊跟,往別人身上推的可能性更大踩验,如果你什么都不說,有可能反而會導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)先入為主商玫,按照別人推卸責(zé)任的說法箕憾,形成了一個案件主導(dǎo)方向,并完善證據(jù)拳昌。我們要知道袭异,偵查員在處理案件的過程中,往往是先形成對事實的判斷炬藤,然后再去補(bǔ)充證據(jù)御铃,他并不是對全案的證據(jù)作出零散的收集之后再得出事實結(jié)論。
(五)事實較清楚的案件沈矿,定性有問題上真,應(yīng)當(dāng)提出及早辯護(hù)意見
? ? ? ?前面談到偵查階段我們要慎言慎行,但是并不代表不發(fā)表自己的意見羹膳。對于案件事實比較清楚的案件睡互,定性存在問題,我們應(yīng)當(dāng)及早提出辯護(hù)意見陵像。因為對于偵查機(jī)關(guān)職責(zé)上的不同就珠,從我們所擔(dān)憂的是它對于事實調(diào)取的偏差,包括證人證言調(diào)取的不客觀性醒颖。但是對于事實已經(jīng)確定的妻怎,例如涉及到合同詐騙的一些案件,它的基本事實是確定的图贸,只是說我們的當(dāng)事人有沒有非法占有的故意蹂季,是從客觀行為上來表現(xiàn)。比如疏日,在合同簽訂過程中確實履行了偿洁,只是長期的履行過后無力償還,這種情況一定要及早地在偵查階段提出相應(yīng)的辯護(hù)意見沟优。
? ? ? ?我經(jīng)常把我們的刑事訴訟比喻成高速公路涕滋,你可以上,也可能中途下挠阁,但是完全原路返回的可能性幾乎是斷絕的宾肺,因此在公安機(jī)關(guān)這個階段溯饵,一旦發(fā)現(xiàn)在法律判斷上當(dāng)事人不構(gòu)成犯罪的,在事實基本穩(wěn)定的情況下锨用,盡可能地不要讓案件繼續(xù)往下走丰刊。因為越走辯護(hù)律師遇到的阻礙越多,檢察機(jī)關(guān)的批捕部門或公訴部門等越多利益關(guān)系的機(jī)關(guān)介入增拥,形成無罪辯護(hù)結(jié)果的阻礙也越大啄巧。因此,對于事實清楚掌栅、定性有爭議的案件秩仆,我個人建議要提前多談辯護(hù)意見,甚至寫得詳盡一些猾封。
(六)判斷有無偵辯交易的可能及需要
? ? ? ?在偵查階段要進(jìn)行判斷澄耍,案件有無偵辯交易的可能及需要,在偵查機(jī)關(guān)力量有限的情況下尤其如此晌缘。
? ? ? ?我本人辦理過兩起涉及合同詐騙最終得到無罪結(jié)果的案件齐莲,即公安機(jī)關(guān)撤銷了案件。因為對于合同詐騙是否構(gòu)成犯罪在定性上確實存在爭議枚钓,但是被害人報案铅搓,公安機(jī)關(guān)既然立案了,也不會輕易地撤案搀捷,尤其要考慮到被害人的感受星掰。既然我們的當(dāng)事人確實欠人家錢,是否構(gòu)成犯罪嫩舟,先把所欠的債務(wù)給償還了氢烘,然后再提出無罪辯護(hù)意見,最終給公安機(jī)關(guān)減少相應(yīng)的阻力家厌。
? ? ? ?我們辦理任何案件過程中播玖,想讓任何單位、任何機(jī)關(guān)采納我們的意見饭于,有一個共同的規(guī)律:盡量降低它的難度蜀踏,不要給它增加難度。如果你增加了難度掰吕,還想讓他們采納你的意見果覆,我想這是南轅北轍的,是自己給自己設(shè)置阻礙殖熟。
? ? ? ?因此在偵查階段局待,有些案件可以促成爭辯交易的話,也許是壓倒駱駝的最后一根稻草,我們要及時用一些他們偏好的方式來對偵查機(jī)關(guān)施加影響钳榨,讓其下決心對當(dāng)事人作出不予追訴的決定舰罚。
(七)及時提出不批準(zhǔn)逮捕意見或者建議
? ? ? ?對于偵查階段的批捕問題,所謂的偵查監(jiān)督也是偵查整個大階段中的一個小階段薛耻。前段時間有網(wǎng)文說营罢,批捕階段律師大有可為,事實上在刑事訴訟法修訂之前饼齿,律師在批捕階段的作用也是十分明顯的愤钾。我們要知道,檢察機(jī)關(guān)對于批捕部門有相應(yīng)的考核目標(biāo)候醒,如果批捕不訴率很高則會影響到批捕成績,因此批捕部門在案件批捕之前杂瘸、之后的態(tài)度是截然相反的倒淫。
? ? ? ?我們?nèi)豪镉泻芏嗤适菑臋z查機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)型作辯護(hù)律師的,大家都知道败玉,在批捕部門對公安機(jī)關(guān)進(jìn)行批捕審查敌土、偵查監(jiān)督的時候,往往是采用挑刺的目光來看的运翼。這個案件證據(jù)有瑕疵返干,在法律定性上有爭議,可能就會提出不批捕的意見血淌,這樣才能保證他們的批捕起訴率矩欠,這個時候他們的把關(guān)是比較嚴(yán)格的,而且有時候與辯方的立場和利益是一致的悠夯,這時律師要及時與批捕部門進(jìn)行溝通癌淮,提出自己的意見。遇到有問題的案件沦补,積極促成檢察機(jī)關(guān)作出不批捕的決定乳蓄。相反,一個案件盡管存在爭議夕膀,可是一旦批捕之后虚倒,批捕部門所考慮的就是希望這個案件能夠平穩(wěn)起訴。而且我們也知道产舞,批捕與公訴同樣隸屬于檢察機(jī)關(guān)魂奥,甚至有時是同一分管領(lǐng)導(dǎo)來分管的,這時案件一旦批捕庞瘸,往往會傾向于移送提起公訴捧弃。
(八)通常情況下不要涉及證據(jù)問題,不要輕易與證人接觸
? ? ? ?另外我們要注意到,在偵查階段不要輕易涉及證據(jù)問題违霞,不要輕易與證人接觸嘴办。因為這個時候,證據(jù)處于動態(tài)的變化過程中买鸽,去接觸涧郊、取證的意義本身不大。除非是在不取證證據(jù)可能滅失眼五,或者受其他影響的情況下妆艘,我們才會對證據(jù)的保管、保全采取一定的措施看幼,但是也要看案件的具體情況批旺。
(九)即使有證據(jù),也不要輕易提交
? ? ? ?因為一個證據(jù)如果和公安的證據(jù)體系沖突诵姜,甚至不排除偵查部門證據(jù)體系重組的可能汽煮,這種證據(jù)往往容易被廢掉,陳瑞華老師也提出過類似的觀點棚唆。有些案件的相關(guān)書證暇赤,一旦到審判階段提出來,特別是和言詞證據(jù)體系完全沖突的情況下宵凌,一個案件辯護(hù)自然就成功了鞋囊;但是如果過早地提出,有可能被偵查部門重組證據(jù)體系瞎惫,導(dǎo)致我們的證據(jù)成為有罪指控的證明內(nèi)容之一溜腐。
? ? ? ?在與公安機(jī)關(guān)交往的過程中,我們要尊重對手瓜喇,但是也要明白逗扒,作為對手,他肯定專門打你的痛處欠橘,大家是對立的矩肩,因此不能不加考慮地把手里的資源、資料全盤交出肃续。因為偵查機(jī)關(guān)不是審判機(jī)關(guān)黍檩,他不需要代表完全的公平、公正始锚,他的目標(biāo)是破獲案件刽酱,而且對于問題的判斷是基于工作習(xí)慣。
? ? ? ?我們辯護(hù)律師認(rèn)為瞧捌,一個人可以顯而易見地判斷出無罪棵里,但是我們要理解润文,偵查員的思維是偵查思維,而不是辯護(hù)人的思維殿怜。也就是說典蝌,我們和法官、檢察官以及偵查人員的溝通過程中头谜,有時候即使是非常簡單的問題骏掀,大家最終得出的結(jié)論也可能不同。哪怕是拋開工作場合柱告,在私人交流的過程中截驮,會發(fā)現(xiàn)大家的視角和認(rèn)識也是完全不一致的。
三际度、審查起訴階段
(一)公訴機(jī)關(guān)的特點
? ? ? ?從事刑事辯護(hù)工作的同仁都知道葵袭,公訴機(jī)關(guān)的特點是權(quán)力大、工作覆蓋面廣乖菱、承前啟后眶熬,不僅是運(yùn)動員,而且還是裁判員块请,同時行使職務(wù)犯罪的偵查權(quán),它對案件的隱性影響超過顯性影響拳缠。事實上墩新,在刑事案件的辦理過程中,控方幾乎在整個刑事訴訟中占據(jù)主導(dǎo)地位窟坐,既對公安機(jī)關(guān)有監(jiān)督權(quán)海渊,又對人民法院有監(jiān)督權(quán);在法庭上哲鸳,它即是控方運(yùn)動員臣疑,同時又是裁判長,他可以對法院的審判活動進(jìn)行監(jiān)督徙菠,甚至對法官是否有職務(wù)犯罪行為進(jìn)行偵查讯沈。
(二)階段性特點
? ? ? ?律師可以閱卷,案件基本事實已經(jīng)固定婿奔,居于中間狀態(tài)缺狠,那么案件可能退查,也可能作出起訴或者不起訴的決定萍摊,屬于可進(jìn)可退的狀態(tài)挤茄。但是這時對于嫌疑人而言,事實上證據(jù)本身還是有向不利方向或有利方向轉(zhuǎn)化的可能性冰木。對于案件的基本事實穷劈,因為律師可以復(fù)印證據(jù)笼恰,證據(jù)體系出現(xiàn)大變化的可能性已經(jīng)不存在,這時律師無論是在權(quán)利上歇终,還是信息的掌握上社证,已經(jīng)和偵查階段大有不同。
(三)律師的工作
? ? ? ?在這個階段练湿,律師進(jìn)行工作的過程中猴仑,首先要考慮到對卷宗的復(fù)制,以及會見當(dāng)事人的問題肥哎。至于律師是先會見當(dāng)事人之后再向司法機(jī)關(guān)交委托手續(xù)辽俗,還是先交委托手續(xù)再會見當(dāng)事人的問題,實際上無論司法機(jī)關(guān)還是律師篡诽,觀念都有所不同崖飘。有的司法機(jī)關(guān)認(rèn)為,不去會見和確認(rèn)委托杈女,那家屬的委托有可能是無效的朱浴,因為有可能他會拒絕,這個時候要求先會見达椰;但有的地方又要求先交委托手續(xù)翰蠢,才能去會見。實際上我認(rèn)為啰劲,在沒有其他特殊原因的情況下梁沧,律師的交往要注重工作禮節(jié),要盡可能先交委托手續(xù)再去進(jìn)行會見蝇裤。
? ? ? ?在交完委托手續(xù)廷支、復(fù)制卷宗材料、會見當(dāng)事人之后栓辜,有機(jī)會的話一定要注重和承辦人進(jìn)行交流恋拍。有時候,我們做訴訟的人有一個共同的特點藕甩,無論控方辯方施敢,可能都愛表達(dá)。在刑事訴訟過程中狭莱,如果辯護(hù)律師見了承辦人之后悯姊,開口就把觀點毫無保留地說出來,那承辦人反而會不談贩毕;如果不去草率地對案件發(fā)表意見悯许,而是跟他溝通、了解案件辉阶,看他的判斷先壕,聽他的高見瘩扼,有可能他愿意說很多,這個時候?qū)τ谖覀內(nèi)媪私獍盖槭怯幸欢ǖ膸椭摹?/p>
? ? ? ?同時在這個階段垃僚,還涉及到和當(dāng)事人證據(jù)核實的問題〖拢現(xiàn)在在律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障的規(guī)定上,對于律師會見嫌疑人谆棺,哪些證據(jù)可以核實栽燕,哪些證據(jù)不可以核實的問題,爭議很大改淑。但沒有爭議的是碍岔,他本人的供述和辯解是可以核實的,另外朵夏,相關(guān)的書證是可以核實的蔼啦。對于其他同案犯的一些供述以及證據(jù)內(nèi)容,我想作為律師仰猖,不一定要把全文照本宣科地讀捏肢,也不一定要把原件交給他看,只要把證人證言的主要內(nèi)容與他進(jìn)行溝通饥侵,向他進(jìn)行詢問鸵赫,我想就能了解。尤其是對于他本人的供述和辯解躏升,讓其將事實作出進(jìn)一步的闡述之后累盗,它和其他證據(jù)之間的區(qū)別蛙卤,我想對于律師來說已經(jīng)是非常清楚了鞠苟。在絕大多數(shù)案件中全跨,即使我們把其他證人的證言交給當(dāng)事人去閱讀藕赞,要求他進(jìn)行核實成肘,也不會存在過多的風(fēng)險。但是對于無罪辯護(hù)的案件或者是一些政策性比較強(qiáng)的案件斧蜕,律師要盡可能在完成工作任務(wù)的前提下双霍,注意自己的方式。
? ? ? ?在審查起訴階段批销,律師對于及時發(fā)表意見的重要性和可能性就要明顯高于偵查階段洒闸。首先,在這個階段的事實是基本確定的均芽,我們在定性方面可以撰寫材料發(fā)表自己的意見丘逸。由于證據(jù)多數(shù)已經(jīng)固定,偵查部門想要去對證據(jù)作出大幅度調(diào)整是不現(xiàn)實的掀宋。因為多數(shù)證據(jù)我們已經(jīng)看得到并且提制深纲,如果有人要塞進(jìn)去和證據(jù)體系完全不符的其他新證據(jù)仲锄,即使在偵查部門被退查之后我想也是高難度的。
? ? ? ?當(dāng)然湃鹊,對于案件事實本身難以固定的儒喊,有些案件在移送審查起訴階段,偵查部門也有它的偵查策略和偵查技巧币呵,有時它在第一次偵查的時候怀愧,很多問題沒有固定、沒有掌握余赢,只是對案件查出了部分事實芯义,它很早地把案件移送到公訴機(jī)關(guān)之后也就做好了退查的約定,尤其是職務(wù)犯罪没佑。這個時候毕贼,我們同樣對案件發(fā)表意見要保持一個慎重的態(tài)度。即使現(xiàn)在最高檢規(guī)定律師在審查起訴階段應(yīng)當(dāng)提交辯護(hù)意見蛤奢,它們要求但不提供的還要記錄在案鬼癣,這個時候我們要認(rèn)真地和當(dāng)事人作一個溝通,也就是我們認(rèn)為此時不應(yīng)該去草率發(fā)表意見所以就不寫啤贩,希望取得他們的理解待秃,避免以后當(dāng)事人認(rèn)為我們工作不盡力,產(chǎn)生誤解痹屹。
? ? ? ?我最近辦理的一起職務(wù)犯罪案件章郁,已經(jīng)在審查起訴階段撰寫好了書面辯護(hù)詞,而且我與當(dāng)事人家屬進(jìn)行商討的時候志衍,家屬堅決拒絕向?qū)彶槠鹪V部門提交暖庄,因為對于案件的偵查他們認(rèn)為變數(shù)還是比較多的,同時對于案件偵查的公正性也有質(zhì)疑楼肪。這個時候培廓,我們根據(jù)案件事實權(quán)衡利弊之后,考慮到既然有可能退查或者說已經(jīng)確定退查春叫,還是稍微淡定一點肩钠,“讓子彈飛一段時間”再交辯護(hù)意見。但是暂殖,對于該發(fā)表辯護(hù)意見的案件价匠,一定要及時發(fā)表。
【案例】
? ? ? ?在這里跟大家分享一個案例呛每,是我多年以前辦理的一起交通肇事案踩窖。當(dāng)時只允許復(fù)制鑒定文書,在移送審查起訴之后晨横,我發(fā)現(xiàn)鑒定文書和起訴意見書所表述的交通事故的撞擊方向是相反的毙石,結(jié)論是從左側(cè)撞再往左側(cè)倒廉沮,明顯不符合情理。這個時候我就及時提出了相應(yīng)的辯護(hù)意見徐矩,交給審查起訴部門滞时,結(jié)果審查起訴部門就把這個案件退查了。
? ? ? ?但沒有想到的是滤灯,退查之后再次移送起訴坪稽,我再去閱卷,發(fā)現(xiàn)鑒定書的文號沒有變鳞骤,其他內(nèi)容沒有變窒百,只是把“左”改成了“右”,等于是重新制作了一份改動后的鑒定書豫尽。這個時候我就向?qū)彶槠鹪V部門提出異議篙梢,我說這個證據(jù)太隨意了,就是偽造證據(jù)美旧。但是審查起訴部門的公訴人就提出渤滞,不清楚我原來的復(fù)印件是哪來的。這個時候就我跟承辦人說榴嗅,如果我從你們卷里復(fù)印的證據(jù)你都不承認(rèn)妄呕,你認(rèn)為我涉嫌偽證,那可以對我采取措施嗽测,可以移送公安機(jī)關(guān)绪励。最終他們跟公安機(jī)關(guān)進(jìn)行交流和溝通之后,再次把這個案件退給公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查唠粥。后來公安機(jī)關(guān)主動找到我疏魏,然后跟我們的嫌疑人協(xié)調(diào),給予被害人一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償晤愧,最后公安機(jī)關(guān)做了撤案處理大莫。
? ? ? ?這個案件在撤案處理之后,公安機(jī)關(guān)事故大隊的負(fù)責(zé)人告訴我說:“單律師养涮,如果說這個案件你們不去做和解葵硕,可能我們堅持移送到法院眉抬,然后找省廳去出一個專家鑒定意見贯吓,證明即使從左側(cè)撞電動車,它有可能還往左側(cè)倒蜀变,你信不信悄谐?”后來我也笑了,我說我信库北,這種情況確實是有可能的爬舰。訴辯交易如果能夠發(fā)生在審查起訴階段们陆,比發(fā)生在法院可能還要好一些。
四情屹、審判階段
? ? ? ?最后我再談一下刑事案件審判階段的階段性技巧坪仇,這個我想大家都是比較熟知的。
(一)審判機(jī)關(guān)的特點
? ? ? ?其一垃你,它雖然居中椅文,但是不可能司法獨立,因為在目前的體制下惜颇,受控方皆刺,受政府、政法委以及其他方面的影響是比較多的凌摄。
? ? ? ?其二羡蛾,在目前的法律地位上,偵查機(jī)關(guān)锨亏、檢察機(jī)關(guān)較審判機(jī)關(guān)更為強(qiáng)勢痴怨,前面我也談到,甚至審判機(jī)關(guān)在某種意義上會淪為控方的附庸屯伞。這個時候腿箩,審判不能獨立,辯護(hù)自然難以受到成效劣摇。我個人認(rèn)為珠移,目前刑事辯護(hù)的困難,不在于偵查機(jī)關(guān)和控方的強(qiáng)勢末融,而是在于法院的勢弱和不獨立钧惧。
? ? ? ?其三,地位設(shè)置不均衡勾习,審判機(jī)關(guān)目前也形成了一種傾斜的價值觀浓瞪,它傾向于不利于被告人,更接近他們的公正巧婶。實際上目前形成的辯審沖突乾颁,也正是由于審判機(jī)關(guān)把打擊犯罪、配合控方理解為是自己的職責(zé)艺栈,對于辯護(hù)律師提出的無罪辯護(hù)英岭,或者其難以作出結(jié)果的辯護(hù)意見持排斥的態(tài)度,因此對辯護(hù)律師進(jìn)行相應(yīng)的打壓湿右,從而形成了控辯沖突不強(qiáng)烈诅妹,而審辯沖突強(qiáng)烈的奇怪現(xiàn)象。
(二)階段特點
? ? ? ?庭審階段的階段性特點就是,律師對于全部資料已經(jīng)能夠掌握吭狡,且法律賦予的權(quán)利也都能夠?qū)崿F(xiàn)尖殃。因此,最能體現(xiàn)律師的專業(yè)技能划煮。
(三)律師的工作
階段一:庭審準(zhǔn)備
1.調(diào)取案卷送丰,全面閱卷
? ? ? ?如果在審判階段才剛剛介入,至少要讀完案件的起訴書弛秋,而不是先會見被告人蚪战。因為先會見被告人的話,他對一些問題的主觀表述铐懊,容易對我們產(chǎn)生誤導(dǎo)邀桑,我們?nèi)骈喚碇螅脖阌趯Π讣麄€進(jìn)行引導(dǎo)和指導(dǎo)科乎。
2.調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院調(diào)取證據(jù)壁畸、通知證人出庭作證
? ? ? ?這也包括了非法證據(jù)排除的提前申請,在這個問題上茅茂,我想我們要形成一種習(xí)慣捏萍,非法證據(jù)排除,調(diào)取監(jiān)控錄像空闲,最好盡可能在庭前提前作出書面申請令杈。因為這個東西需要入卷,難以回避碴倾,如果在庭審過程中我們提出一些相應(yīng)的問題逗噩,他直接不予同意,我想庭審結(jié)束后也難以成功跌榔。
3.確定辯護(hù)目標(biāo)與方案
? ? ? ?在審判階段异雁,辯護(hù)目標(biāo)選取的準(zhǔn)確性及其配套方案非常重要。對于辯護(hù)目標(biāo)的選取要適度僧须、平衡纲刀,不能過分。關(guān)于罪與非罪的問題首先要進(jìn)行取舍担平,案件突破點的選擇一定要切合實際示绊,而且要進(jìn)行多層級的攻防、設(shè)置暂论,不要孤注一擲面褐。
4.開庭前對當(dāng)事人進(jìn)行必要的庭審訓(xùn)練
? ? ? ?很多案件中,當(dāng)事人對庭審不了解空另,比如法庭發(fā)問盆耽、申請回避蹋砚,不知道什么叫申請回避扼菠,我想這是辯護(hù)律師沒有在庭前履行基本的職責(zé)摄杂。對于案件的質(zhì)證問題,對于發(fā)問可能涉及到的問題循榆,以及當(dāng)事人如何最后陳述析恢,我想都需要對當(dāng)事人進(jìn)行必要的庭審訓(xùn)練。因為經(jīng)過演練之后秧饮,他對庭審流程的熟悉能減少對庭審的恐懼感映挂,并且對案件事實的查明、辯護(hù)律師的意見發(fā)表都能提到很好的配合作用盗尸。刑事案件我有時候比喻成是被告人柑船、辯護(hù)人與公訴人之間二打一,一旦當(dāng)事人有很好的配合泼各,對于辯護(hù)觀點的闡述會有一個很好的支持作用鞍时。
? ? ? ?在我2015年辦理的一起案件中,我跟被告人在庭前做準(zhǔn)備扣蜻,他的性格逆巍、脾氣和態(tài)度一看就目露兇光,而且回答問題的時候都較為生硬莽使,感覺非常狠锐极。我就立即告訴他,你本身是一個暴力犯罪芳肌,在庭審過程中要注意態(tài)度溫順灵再,注意到自己是被告人,而不是平等地在一起交流案件亿笤。在一些職務(wù)犯罪案件中也一樣檬嘀,前段時間我就告訴我的一個當(dāng)事人,一定要意識到责嚷,在刑事案件中鸳兽,尤其是在自己有錯的情況下,我們可以對是否構(gòu)成犯罪提出爭議罕拂,但庭審一定是一個批斗會而不是表彰會揍异。如果你在開庭過程中,把自己描述得十分完美爆班,偏離了案件的審查方向衷掷,或者你的防御設(shè)置得過于靠前,會導(dǎo)致無效或者舍得其反柿菩。
階段二:開庭
? ? ? ?在進(jìn)行必要的庭前準(zhǔn)備之后就是開庭戚嗅,我個人始終認(rèn)為,庭審體現(xiàn)律師水平的主要不是對抗,而是引導(dǎo)懦胞。就是在庭審中替久,如果辯護(hù)律師能夠引導(dǎo)控方以及審判方對審查和辯護(hù)的方向進(jìn)行關(guān)注,按照我們的引導(dǎo)去提出爭議躏尉,那么案件成功的可能性就會大一些蚯根。
1.與公訴人溝通
? ? ? ?既然說引導(dǎo)案件的庭審方向,我認(rèn)為要與公訴人進(jìn)行必要的溝通胀糜。我們對于案件的事實認(rèn)定颅拦、法律適用以及證據(jù)的判斷和分析,如果形成書面的質(zhì)證意見與辯護(hù)意見教藻,完全可以在庭審前與辯護(hù)人做一個交流距帅。根據(jù)我多年的工作經(jīng)驗,尤其是在開庭前括堤,與公訴人交流有幾個好處:
第一锥债,有助于明確爭議。一個案件的爭議點主要在哪兒痊臭,你提出之后哮肚,往往能夠引起公訴人的關(guān)注,他可能沿著我們提出的爭議點組織他的辯論活動广匙。
第二允趟,緩解雙方的敵對情緒。大家各司其職鸦致,沒有必要加上個人的敵對情緒潮剪。
第三,可以加深對案件的理解分唾。因為你向公訴人披露你自己的觀點之后抗碰,他往往會把他不同的認(rèn)識直接向你表達(dá),這個時候他有可能提出新的見解绽乔,他的新見解就可能是我們的思維盲區(qū)弧蝇,由此我們可以對案件加深理解,也有利于實現(xiàn)辯護(hù)目標(biāo)折砸。
? ? ? ?最后看疗,我認(rèn)為一個律師在庭審中,最大的失敗不是被公訴人壓制睦授,而是你所提出的辯護(hù)意見與合議庭两芳、審判委員會考慮的問題完全不沾邊,或者說不是他們真正權(quán)衡這個案件該怎么判的核心去枷。
? ? ? ?在很多案件中確實存在這種情況怖辆,如果庭前加強(qiáng)溝通之后是复,可以發(fā)現(xiàn)這個案件實質(zhì)的或者是原來被忽略的爭議焦點,那么即使在庭審中陷于被動也有沒關(guān)系竖螃,還有在庭后補(bǔ)寫辯護(hù)意見的機(jī)會淑廊,這樣才能夠最大化地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,實現(xiàn)刑事辯護(hù)的目標(biāo)與作用斑鼻。
2.與法官交流
? ? ? ?除了與公訴人進(jìn)行溝通之后,我覺得在有條件的情況下要與法官進(jìn)行交流猎荠。很多法院在庭前設(shè)置隔離坚弱,禁止法官和律師見面,不盡合理关摇。與法官進(jìn)行交流荒叶,能夠?qū)﹄p方進(jìn)行正確的引導(dǎo)。
? ? ? ?首先输虱,在于法官進(jìn)行交流的過程中些楣,無論法官熟識與否,都注意不要過度地先談自己的觀點宪睹,而要引導(dǎo)他談觀點愁茁,注意傾聽。因為他提出他的觀點之后亭病,你才知道怎樣去說服他鹅很,怎樣去糾正他的一些錯誤認(rèn)識;或者如果他的認(rèn)識本身就是正確的罪帖,那我們要怎樣去進(jìn)一步強(qiáng)化他的這種認(rèn)識促煮。一旦你過多地談自己的觀點,大家觀點相左整袁,有可能這個法官就不會再談了菠齿。
? ? ? ?另外,在與法官坐昙、檢察官溝通的過程中绳匀,辯護(hù)律師不要犯過于自信的錯誤。因為作為我們法律人炸客,大家有一個共同的習(xí)慣襟士,可能都對自己很自信,認(rèn)為別人的專業(yè)知識嚷量、社會閱歷不會比自己強(qiáng)多少陋桂。如果你過于自信,同樣法官也是自信的蝶溶,大家溝通就會很困難嗜历,所以我想一定要抱著一種平和的心態(tài)宣渗,注意傾聽別人的意見,重視自己的對手梨州。我們辯護(hù)人發(fā)表意見痕囱,不是以壓倒別人為目標(biāo),而是以獲得別人的采納為目標(biāo)暴匠,因此通過更平和地引導(dǎo)的溝通方式鞍恢,往往會起到更好的效果。
3.與被害人
? ? ? ?在審判階段每窖,要注意與被害人盡量避免摩擦帮掉。有些案件通過賠償?shù)确绞剑梢詭椭q護(hù)目標(biāo)的實現(xiàn)窒典,前面已經(jīng)談過蟆炊,這里就不再重復(fù)了。
4.與同案被告人
? ? ? ?與同案被告人也要注意避免制造磨擦瀑志。有些案件在辯護(hù)過程中涩搓,辯護(hù)方發(fā)表的意見形成了對其他同案被告人的指控意見,我想這樣的話劈猪,別人的辯護(hù)人也會同樣對你發(fā)表指控意見昧甘。我們的主要目標(biāo)是辯護(hù)而不是指控,因此即使同案犯之間有輕重責(zé)任的相互推卸战得,也要盡量用相對緩和的態(tài)度進(jìn)行表露疾层,不要把矛盾擴(kuò)大化,否則最后大家較上勁了贡避,對于案件結(jié)果可能都沒有好處痛黎。
5.質(zhì)證
? ? ? ?對于質(zhì)證,盡可能書面化刮吧。因為書面化的質(zhì)證提交法庭之后湖饱,他多數(shù)不會打斷你的質(zhì)證過程,因為他能看到你的內(nèi)容杀捻,特別是內(nèi)容多少井厌,而且也便于書記員的記錄。
6.辯論
? ? ? ?另外致讥,辯論語言要盡可能地精煉仅仆、精準(zhǔn),并不一定是律師說得越多當(dāng)事人越高興垢袱,其實墓拜,精煉地運(yùn)用語言也是一種能力,當(dāng)事人也能夠感受到你的運(yùn)用語言的能力強(qiáng)请契。
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階段三:庭審之后
在審判的最后階段即庭審之后咳榜,要及時形成書面辯護(hù)意見夏醉。
? ? ? ?在很多案件中,包括我們在卷宗檢查過程中發(fā)現(xiàn)涌韩,很多律師不注重書寫辯護(hù)意見畔柔,甚至有的是不寫辯護(hù)意見。不管你當(dāng)庭發(fā)表的語言如何精彩臣樱,運(yùn)用一句諺語來說靶擦,“口頭的語言隨風(fēng)即逝,只有書面的文字才能夠穿越時空”雇毫,書面的辯詞才能在合議庭合議的時候讓他們理性玄捕、認(rèn)真地去進(jìn)行思考。并且書面的辯護(hù)詞有時可能會被審判員提交審委會嘴拢,甚至?xí)ㄟ^一些渠道被領(lǐng)導(dǎo)看到桩盲,而他們往往是案件最終的決定者寂纪,所以這個時候席吴,形成書面辯護(hù)意見是對于案件的解決的最好的方法。
? ? ? ?另外捞蛋,好的辯護(hù)詞實際上也是律師最好的個人宣傳資料與名片孝冒。我在案件辦理過程中,實際上有很多圈內(nèi)人沒有見過我本人拟杉,但是見過我的辯護(hù)詞庄涡,這時對我的個人評價會有所裨益。甚至我把我的辯護(hù)詞交給我在看守所里的當(dāng)事人搬设,他會跟其他同監(jiān)室的人去賣弄穴店,你看我的律師這個材料,我認(rèn)為寫得非常好拿穴,看完之后他同監(jiān)室的人可能就提出泣洞,我也要找這個律師。
? ? ? ?因此默色,書面的辯護(hù)詞對我們工作業(yè)績的積累球凰,對于辯護(hù)意見獲得采納,或者對于律師業(yè)務(wù)的推廣腿宰,都有很大的好處呕诉。
? ? ? ?今天我分享的內(nèi)容到此結(jié)束,談?wù)摰挠行﹩栴}是個人粗淺的建議和看法吃度,請大家多多批評甩挫、指正,謝謝大家椿每。
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 作者:單玉成律師