? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?商標的魚目混珠是多么的可怕！
一、混淆的定義
最初的混淆意義和范圍局限于我們今天所說的直接混淆顷链，既指將與注冊商標相同或近似的標記用于相同或類似的商品之上入录，使消費者誤認為使用該標記的商品來自于注冊商標權(quán)人。傳統(tǒng)的商標法上混淆理論對商標權(quán)的保護范圍是比較小的图焰，基本上只限于商品或服務(wù)來源混淆，而不包括現(xiàn)代社會中普遍的蹦掐、常見的間接混淆技羔。
二、混淆的分類
（一）直接混淆—間接混淆
直接混淆卧抗，又稱狹義混淆藤滥，既指將與注冊商標相同或近似的標記使用于與注冊商標核準注冊的商品范圍或一般情況下所使用的商品范圍相同或類似的商品類別上，使購買者或消費者錯誤地以為使用該標記的商品來自于注冊商標權(quán)人颗味。?間接混淆產(chǎn)生于工業(yè)化背景下社會化生產(chǎn)超陆，現(xiàn)代社會發(fā)達的商品經(jīng)濟環(huán)境中，較高知名度商標的商標權(quán)人或生產(chǎn)經(jīng)營者往往都是具有較雄厚的實力、規(guī)模較大的企業(yè)时呀，而較大企業(yè)很多時候為了發(fā)展和營利的需要张漂，都會不斷拓展其業(yè)務(wù)和經(jīng)營范圍，在這個過程中谨娜，他們會把其高知名度的商標拓展運用到新開拓的業(yè)務(wù)范圍上或新產(chǎn)品上航攒。上述這種大企業(yè)的行為模式和發(fā)展過程是當今社會實際經(jīng)常發(fā)生的，也在普通公眾頭腦中形成了一種固有的概念和判斷趴梢，所以當消費者看到在不相同或不相類似商品上使用與高知名度的商標相同或近似的標識時漠畜，往往易使消費者產(chǎn)生間接混淆。
（二）售前混淆—售中混淆—售后混淆
? 售前混淆坞靶，通常發(fā)生于消費者在選購商品時憔狞，受到某一與其頭腦中所青睞的商標印象相近似的商標吸引，對該商品產(chǎn)生濃厚興趣彰阴，因此對其仔細觀察與體驗瘾敢，因為該消費者自身的購買經(jīng)驗或其他原因，該消費者在最終購買之前尿这，發(fā)現(xiàn)標示該商品的商標與印象中所青睞的商標不是同一商標簇抵，該商品不是其所要購買的品牌的商品，簡單說該消費者沒有對該商品的來源產(chǎn)生混淆誤認射众。但該消費者卻因此付出了時間和精力去辨別商品和商標碟摆，或該消費者沒有混淆誤認，但其卻因為被該商標吸引而對該商品進行觀察與體驗后叨橱，仍然決定購買該商品典蜕。這種消費者購買之前以“引誘”消費者為目的的混淆行為，被學界稱為初始興趣混淆雏逾，也叫做售前混淆嘉裤。?售中混淆郑临，即消費者在購買商品或服務(wù)時栖博，由于商標近似等原因，誤認為商品或服務(wù)來源相同厢洞〕鹑茫“售中混淆”在世界主要國家和地區(qū)的商標司法實踐中，主要體現(xiàn)為將相同或近似的商標使用在相同或類似的商品上躺翻，導致消費者對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生誤認丧叽、造成混淆的情況。?售后混淆通常分為兩種情況：
第一種情況是指消費者在一定的購買環(huán)境下公你，選購商品或服務(wù)時踊淳，因?qū)δ成虡瞬涣私猓跊]有對商品來源產(chǎn)生誤認，沒有產(chǎn)生商標混淆的情況下迂尝，以嘗試的態(tài)度脱茉，購買了假冒該商標的商品或服務(wù)。此時垄开，如果該假冒商品或服務(wù)品質(zhì)低劣琴许，消費者就會對被假冒的商標產(chǎn)生不良印象，而不會再次購買該商標的商品或服務(wù)溉躲。從而有損真正商標所有人的商譽和商業(yè)利益榜田。
第二種情況是指購買者或消費者根據(jù)商品的銷售場所、銷售途徑或銷售價格等與購買及消費有關(guān)的因素锻梳，能夠判斷某商品不可能是來自商標權(quán)人的真品箭券，但該購買者或消費者仍然做出購買決定并予以實施。其結(jié)果是在購買者或消費者沒有對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的情況下疑枯，仍然購買該商品或服務(wù)邦鲫。結(jié)果消費者在使用該贗品時，卻使他周圍的人對該商品的來源產(chǎn)生混淆神汹。如庆捺，某人在地攤或特定商業(yè)活動地點以低廉的價格購買到做工精美的高仿“愛瑪仕”包，顯然該消費者不會對高仿的“愛瑪仕”包的來源產(chǎn)生混淆屁魏，但當他在公共場所活動時滔以，看到該高仿“愛瑪仕”包的公眾就會錯誤地認為該消費者正在使用的包來自真正的商標權(quán)人。對奢侈品牌而言氓拼，購買者或消費者不單在為奢侈品牌的商品掏錢你画，也在為具有特定品位的奢侈品牌付錢，對奢侈品而言桃漾，其商標所有人為其品牌所付出的金錢和代價遠超出該奢侈品本身坏匪，所以當越來越多的售后混淆發(fā)生于某奢侈品牌之上時，當發(fā)生于某奢侈品牌之上的售后混淆的事實為越來越多的消費者知曉時撬统，久而久之适滓，當熟知售后混淆事實的消費者再看到別人使用該奢侈品時，就會想當然地認為他使用的該奢侈品是假的恋追，而不管正在使用的該奢侈品是真是假凭迹，這樣一來，該奢侈品牌所代表的時尚苦囱、高端嗅绸、品位等品質(zhì)就會大為減損，消費者對該奢侈品牌的忠誠度就會大幅度降低撕彤，長此以往鱼鸠，奢侈品牌就無異于普通商標了。
（三）正向混淆—反向混淆
根據(jù)商標混淆的先后順序，可將商標混淆分為正向混淆和反向混淆蚀狰。傳統(tǒng)商標上混淆一般指正向混淆漆弄，具體意思是后商標與前商標產(chǎn)生混淆，后商標通過混淆不當利用前商標的商譽和知名度造锅。反向混淆具體指前商標與后商標產(chǎn)生混淆撼唾，可能使前商標喪失獨立性。
在美國《蘭哈姆法》第43條a款將反向假冒行為規(guī)定為一種不正當競爭行為哥蔚。??我國立法及司法對反向假冒的關(guān)注始于楓葉訴鱷魚案倒谷。當時此案以不正當競爭定性結(jié)案，但引發(fā)了多年的學界爭論及司法界爭論糙箍，爭論
我:
分為兩個層面：
一是反向假冒是否違法渤愁；
二是反向假冒屬于不正當競爭還是商標侵權(quán)。因為根據(jù)商標權(quán)利窮竭原則深夯，帶有某一商標的商品已經(jīng)被商標所有人或其授權(quán)的人首次銷售后抖格，凝結(jié)在這些商品上的商標權(quán)已經(jīng)用盡，商標所有人或其授權(quán)的人無權(quán)干涉其繼續(xù)流通咕晋；或者根據(jù)物權(quán)法原理雹拄，商品一經(jīng)售出，其所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移掌呜，商標所有人對這些商品喪失了支配權(quán)滓玖。
?三、域外商標混淆可能性的認定證明混淆可能性是一個非常棘手的問題质蕉。主要原因在于各國商標法律沒有對混淆可能性的判定做出明確的標準势篡，最多只概括了所要考慮的因素，認定混淆可能性最終取決于執(zhí)法和司法機構(gòu)根據(jù)案情進行個案判斷模暗，難以克服主觀性禁悠。
（一）歐盟的司法實踐歐共體《一號指令》第十條所闡明的商標保護的條件是：對在與注冊商標所使用商品相同的商品上使用相同的標記的情況時，應(yīng)對注冊商標實施絕對保護兑宇，可直接推定該標記使用行為是商標侵權(quán)行為碍侦；對在與注冊商標所使用商品相類似的商品上使用相同或近似的標記的情況時，應(yīng)結(jié)合該標記的使用行為是否會造成消費者對商品來源的誤認顾孽，造成商標混淆的可能性來判斷該標記使用行為是否為商標侵權(quán)行為祝钢。混淆可能性的判斷需綜合考慮多種因素若厚，如商標的市場知名度、標記與商標的近似度蜒什、標記所使用的商品與商標所使用商品之間的類似程度测秸。
（二）美國的司法實踐在美國，法院在個案審判中也提煉出一些在認定混淆可能性時需要考慮的因素。美國最高法院在二十世紀三十年代《侵權(quán)法重述》中提出了判斷或認定混淆可能性需主要考慮的四個因素霎冯，［3］但須強調(diào)的是判定商標混淆可能性铃拇，不是僅有上述四個因素，曾經(jīng)有關(guān)《侵權(quán)法重述》第729條的評論就有這樣的觀點：“通常情況下沈撞，在判定混淆可能性時本條所列舉的因素是主要需考慮的因素慷荔，但權(quán)利窮竭原則，帶有某一商標的商品已經(jīng)被商標所有人或其授權(quán)的人首次銷售后缠俺，凝結(jié)在這些商品上的商標權(quán)已經(jīng)用盡显晶，商標所有人或其授權(quán)的人無權(quán)干涉其繼續(xù)流通；或者根據(jù)物權(quán)法原理壹士，商品一經(jīng)售出磷雇，其所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，商標所有人對這些商品喪失了支配權(quán)躏救。
［2］?三唯笙、域外商標混淆可能性的認定證明混淆可能性是一個非常棘手的問題。主要原因在于各國商標法律沒有對混淆可能性的判定做出明確的標準盒使，最多只概括了所要考慮的因素崩掘，認定混淆可能性最終取決于執(zhí)法和司法機構(gòu)根據(jù)案情進行個案判斷，難以克服主觀性少办。
（一）歐盟的司法實踐歐共體《一號指令》第十條所闡明的商標保護的條件是：對在與注冊商標所使用商品相同的商品上使用相同的標記的情況時呢堰，應(yīng)對注冊商標實施絕對保護，可直接推定該標記使用行為是商標侵權(quán)行為凡泣；對在與注冊商標所使用商品相類似的商品上使用相同或近似的標記的情況時枉疼，應(yīng)結(jié)合該標記的使用行為是否會造成消費者對商品來源的誤認，造成商標混淆的可能性來判斷該標記使用行為是否為商標侵權(quán)行為鞋拟÷钗混淆可能性的判斷需綜合考慮多種因素，如商標的市場知名度贺纲、標記與商標的近似度航闺、標記所使用的商品與商標所使用商品之間的類似程度。
（二）美國的司法實踐?標記的行為”提出來規(guī)定直接推定造成混淆猴誊，而是把其與在相關(guān)聯(lián)商品上使用相同和近似商標的行為放在一起潦刃，對他們采用相同的混淆可能性判斷標準。
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