法條原文
《中華人民共和國民事訴訟法》法律條文
基本原則
處分;辯論谬运;誠信
證據(jù)分類
原始與傳來:是否直接源于案件事實
直接與間接:單個證據(jù)和證明對象之間的關系
本證與反證:當事人對待證事實負擔的證明責任
訴的類型
給付,變更,確認
重點
當事人,管轄贰您,證據(jù)负蠕,程序操作評價
熱點案例一:西虹眾鑫煤礦與東海秀盈公司、秀盈控股公司合同糾紛
1.合法图贸。西虹眾鑫煤礦已經(jīng)進入破產(chǎn)清算程序,但還沒有注銷冕广,仍然具有法人資格疏日,可以作為原告起訴。
2.正確撒汉。東海秀盈公司時秀盈控股公司設立的分公司沟优,東海秀盈公司與西虹眾鑫煤礦、東海銀業(yè)集團簽署的協(xié)議書睬辐,東海秀盈沒有法人資格挠阁,秀盈控股應該作為本案的被告。
3.有溯饵。重大涉港案件由中院管轄侵俗,本案被告住所地和合同履行地均在香港,本案應當由中院管轄丰刊。
參考答案:西虹市中院對本案有管轄權隘谣。《企業(yè)破產(chǎn)法》第21條規(guī)定啄巧,人民法院受理破產(chǎn)申請后寻歧,有關債務人的民事訴訟,只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起秩仆。西虹市中院作為審理破產(chǎn)案件的法院码泛,對于有關債務人的訴訟應由西虹市中院集中管轄。
4.東海省高院應當審理此案澄耍。
參考答案:東海省高院不得將此案移送回西虹市中院噪珊,也不得移送給其他法院。若東海省高級人民法院對本案沒有管轄權齐莲,應提請最高人民法院指定管轄卿城。
熱點案例二:孫恩與鄭運成借款合同糾紛
1.是。因為根據(jù)誰主張誰舉證的原則铅搓,原告主張借貸關系存在,則需要其提供證據(jù)證明搀捷。
參考答案:應由原告孫恩證明借款關系成立的相關事實星掰。理由是孫恩主張債權產(chǎn)生多望,鄭運成自認的事實與法院查明的事實不符,其自認不能成立氢烘。
2.能怀偷。無獨立請求權第三人。因為楊雪不是孫恩和鄭運成借款關系的當事人播玖,不能與鄭運成成為共同被告椎工,且楊雪與鄭運成系婚姻關系,孫恩與鄭運成的借款關系如果成立蜀踏,楊雪需要承擔還款責任维蒙,所以楊雪是無獨立請求權第三人。
3.《催款通知單》復印件是孫恩與鄭運成借款的書證的傳來證據(jù)和間接證據(jù)果覆。因為原告提供的是復印件颅痊,為傳來證據(jù);且《催款通知單》不能直接證據(jù)借款合同的成立局待,為間接證據(jù)斑响。
參考答案:《催款通知單》復印件產(chǎn)生時間晚于案件事實發(fā)生時間,故屬于傳來證據(jù)钳榨〗⒎#《催款通知單》復印件并不能單獨地、直接證明借貸關系的全面事實薛耻,故屬于間接證據(jù)营罢。對于借貸關系成立由原告負擔證明責任,而《催款通知單》復印件則正是原告提供的證明其主張成立的證據(jù)昭卓,故屬于本證愤钾。
4.否『蛐眩《催款通知單》證明力較弱能颁。《催款通知單》不能證明案件全部事實倒淫,原被告存在串通的可能性伙菊,對第三人造成損害。
參考答案:原告逾期提交的證據(jù)與案件基本事實有關敌土,該證據(jù)與本案有邏輯上的聯(lián)系镜硕,也具備關聯(lián)性,故應予以采納返干。同時兴枯,該復印件的原件丟失,復印件無法與原件核對矩欠,故不得單獨作為認定案件事實的依據(jù)财剖。
熱點案例三:聶武訴明珠商業(yè)有限公司消費合同糾紛
1.明珠商城是上訴人悠夯,聶武是被上訴人。因為本案的當事人是聶武和明珠商業(yè)躺坟,西封藥廠是本案的無獨立請求權第三人,且一審判決中未讓西封藥廠承擔責任咪橙,故西封藥廠不能提出上訴。
2.最高院再審提審本案適用二審程序产舞,發(fā)回原審中院重審本案適用一審程序音榜。
3.否。管轄權異議應當在一審答辯期提出赠叼,本案當事人在重審時提出管轄權異議無效。(西封藥廠在本案中被追加為無獨立請求權第三人嘴办,在發(fā)回重審程序中仍然被列為無獨立請求權第三人,沒有資格提出管轄權異議涧郊。)
4.否贯被。在重審案件中當事人提出的反訴,法院應當調(diào)解妆艘,調(diào)解不成告知另訴彤灶。
參考答案:本案中,反訴主體批旺、管轄幌陕、牽連關系方面都符合法定的要求。但在發(fā)回重審程序中提出反訴汽煮,法院不得合并審理搏熄,應當告知當事人另行起訴。
熱點案例四:張璐與龍圖紙業(yè)有限公司貨款糾紛
1.肖某在法庭調(diào)查階段經(jīng)當事人申請法庭傳喚到庭作證暇赤。因為肖某系本案被告龍圖紙業(yè)公司的員工心例,其證言證明借款事實,有利的人作了不利的證鞋囊,證明力較大止后,可以作為證據(jù)使用。
參考答案:應由當事人向法院在舉證期限屆滿前提出申請溜腐,法院通知肖某出庭作證的译株,應告知肖某如實作證的義務微饥,肖某應簽署保證書。肖某作為和一方當事人有厲害關系的證人古戴,其證人證言不得單獨作為定安的依據(jù)。
2.否矩肩。因為協(xié)議管轄需要以書面的方式现恼,而雙方當事人是口頭約定的無效。
3.龍圖職業(yè)公司撤回上訴后黍檩,如果原告張璐在上訴期內(nèi)沒有提起上訴叉袍,則一審裁判生效。(和解協(xié)議沒有強制執(zhí)行力刽酱,對方當事人不履行和解協(xié)議的喳逛,原告可以向法院申請執(zhí)行一審判決润文。)
4.龍圖紙業(yè)可以在生效判決后的半年內(nèi),向北山市高港區(qū)人民法院申請再審头谜,如果法院駁回再審申請截驮,可以向北山市高港區(qū)人民檢察院申請再審抗訴葵袭。
參考答案:龍圖紙業(yè)公司撤回上訴后眶熬,一審判決生效娜氏。滿足法定事由的情況下墩新,龍圖紙業(yè)公司可以在判決生效之日起6個月內(nèi)向北山市中院申請再審。
熱點案例五:李潤發(fā)與董冬梅交通事故糾紛
1.人民調(diào)解協(xié)議沒有強制執(zhí)行力绵疲,對方當事人不履行人民調(diào)解協(xié)議的盔憨,李潤發(fā)可以交通事故糾紛向法院起訴郁岩。
參考答案:李潤發(fā)和對方當事人達成人民調(diào)解協(xié)議后问慎,可以依據(jù)人民調(diào)解協(xié)議向法院起訴如叼,要求對方當事人履行人民調(diào)解協(xié)議笼恰,也可以向法院申請確認人民調(diào)解協(xié)議的效力雕沿。
2.在人民調(diào)解協(xié)議成立后的30天內(nèi)猴仑,由雙方當事人共同向調(diào)解組織所在的安鄉(xiāng)縣基層人民法院申請疾渣。
3.法院確認人民調(diào)解協(xié)議無效后崖飘,李潤發(fā)可以原交通事故吊圾,董冬梅為被告项乒,向安鄉(xiāng)縣基層人民法院提起訴訟檀何。(當事人可以再次申請人民調(diào)解委員會再次調(diào)解栓辜,也可以變更原調(diào)解協(xié)議或者達成新的調(diào)解協(xié)議或者直接向人民法院起訴垛孔。)
4.參考答案:法院審理確認人民調(diào)劑協(xié)議案辛萍,應由審判員獨任審理,不需要開庭仆嗦。若調(diào)解協(xié)議符合法律規(guī)定瘩扼,則認為有效集绰;若調(diào)解協(xié)議不符合法律規(guī)定栽燕,則駁回申請碍岔。
熱點案例六:郭杭州與李淑芬離婚糾紛
1.曲同盛可以根據(jù)法院生效判決蔼啦,向作出生效判決的法院申請執(zhí)行捏肢。
參考答案:取得生效判決后鸵赫,債權人可以在判決生效后的2年內(nèi)奉瘤,向一審法院及與一審法院同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院申請執(zhí)行藕赞。
2.郭杭州可以在異議被駁回后的15日內(nèi)斧蜕,提起案外人異議之訴批销。
參考答案:案外人異議被駁回,案外人可以債權人為被告掀宋,像執(zhí)行法院提出案外人異議之訴劲妙,要求中止執(zhí)行程序或者確認其對執(zhí)行標的物享有權利镣奋。
3.郭杭州起訴后,法院應當中止執(zhí)行程序肛搬。
參考答案:案外人提起案外人異議之訴温赔,應由執(zhí)行法院管轄陶贼,執(zhí)行法院受理案件后,應中止執(zhí)行程序章郁,執(zhí)行法院應適用一審普通程序?qū)徖泶税钢狙埽竿馊藨獙ζ湎碛凶阋宰璧K執(zhí)行的權利承擔證明責任。
4.法院可以凍結(jié)被告人李淑芬的財產(chǎn)春叫,查封李淑芬的房產(chǎn)泣港,扣押其車輛等動產(chǎn)暂殖,可以決定對其限制消費,不得乘坐飛機高鐵当纱。
熱點案例七:孫秉承與吳磊買賣居間合同糾紛
1.申請人可以向作出仲裁裁決的仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決呛每。
參考答案:孫秉承作為本案的債務人,可以在收到裁決后的6個月內(nèi)向仲裁委員會所在地中院申請撤銷仲裁裁決坡氯,也可以由債務人在債權人申請執(zhí)行后莉给,向執(zhí)行法院申請不予執(zhí)行仲裁裁決。
2.否廉沮。因為對仲裁委員會的管轄權異議提出時間要在首次開庭前提出,此時仲裁裁決已經(jīng)作出滞时,不能提出管轄權異議窒百。
3.可以向西虹市仲裁委員會或者熊市仲裁委員會申請確認仲裁協(xié)議效力渤滞,或者向仲裁委所在地或申請人被申請人告所在地的中級人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力绪励。
4.當事人可以重新達成新的仲裁協(xié)議向仲裁委申請仲裁蠢护,也可以向法院提起訴訟蜀变。
暮撸考演練一:D公司和T公司反不正當競爭糾紛案
1.否,合同糾紛應由被告所在地或者合同履行地有管轄權法院管轄,本案被告在S市痴怨,F(xiàn)市沒有法定管轄權珠移。D公司可以向F中級人民法院的上級法院提出上訴懈玻。
參考答案:反不正當競爭法律關系歸屬于侵權法律關系湾盒。因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或被告所在地人民法院管轄蚪战。侵權行為地包括侵權行為實施地、侵權結(jié)果發(fā)生地。信息網(wǎng)絡侵權行為實施地包括實施被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地逗噩,侵權結(jié)果發(fā)生地包括侵權人住所地。F中院是被侵權人住所地法院锭部,即侵權結(jié)果發(fā)生地法院,在不考錄協(xié)議管轄的情況下析恢,對本案有管轄權。
2.是。受理法院F中院認為自己沒有管轄權的,應當移送管轄,將案件移送到有管轄權的S中院管轄。
參考答案:否槽驶。《民事訴訟法》第34條規(guī)定凉泄,管轄協(xié)議必須要以書面形式訂立右锨,需要選擇有實際聯(lián)系的連結(jié)點等積極條件,以及不得違反級別管轄和專屬管轄的消極條件锥债,本案不違反此規(guī)定陡蝇;格式條款一方采取了合理的措施提請消費者注意的痊臭,格式條款有效哮肚,本案中T公司以加粗字體和下劃線強調(diào)了管轄協(xié)議條款有效;但提供格式條款的一方不合理的免除或者減輕其責任广匙、加重對方責任允趟、限制對方主要權利,該格式條款無效鸦致,T公司將管轄法院排他地限定在T公司所在地的格式條款潮剪,應當視為對對方主要權利的限制排除涣楷,應當無效。
3.D公司提出的是停止侵害的訴訟請求抗碰。法院應當中止審理撤訴申請狮斗,等D公司的救濟程序結(jié)束后,啟動撤訴申請的審理弧蝇。
參考答案:D公司提出的訴訟請求包括不作為的給付內(nèi)容碳褒、作為的給付內(nèi)容和財務的給付內(nèi)容,因此屬于給付之訴看疗。若在對管轄權異議裁定上訴引起的二審程序啟動后沙峻,D公司向F法院申請撤訴,一審法院裁定準予撤訴两芳,二審法院對管轄權異議不再審查摔寨。
4.法院應當追加黃某等多名用戶為共同原告,與D公司訴T公司的案件合并審理怖辆。
參考答案:若黃某等多名用戶共同起訴T公司是复,構成普通共同訴訟。當事人一方或者雙方為2人以上疗隶,其訴訟標的是同一種類佑笋、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的,為普通共同訴訟斑鼻。法院可以將黃某等人的起訴合并審理蒋纬,但要分別作出判決。若起訴的原告達到10人以上坚弱,可以在合并審理后由黃某等人推選2~5名代表人代表其參加訴訟蜀备。
模考演練二:楊某與HL商貿(mào)公司法人人格否定糾紛案
1.以王某與HL商貿(mào)公司為共同被告荒叶,合議庭開庭審理此案碾阁。
參考答案:債權人對債務人公司享有的債權尚未經(jīng)生效判決確認,直接提起公司人格否認訴訟些楣,請求公司股東對公司債務承擔連帶責任的脂凶,人民法院應當向債權人釋明,告知其追加公司為共同被告愁茁。債權人拒絕追加的蚕钦,人民法院應當裁定駁回起訴。
2.因為HL商貿(mào)公司為自然人獨資的有限責任公司鹅很,王某的財產(chǎn)是否和公司財產(chǎn)發(fā)生混同的事實真?zhèn)尾幻鲿r嘶居,法院應當推定王某財產(chǎn)與公司財產(chǎn)發(fā)生混同。
參考答案:根據(jù)《公司法》第63條規(guī)定促煮,一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的邮屁,應當對公司債務承擔連帶責任整袁。
3.終結(jié)本次執(zhí)行程序。(若發(fā)現(xiàn)HL商貿(mào)公司可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索佑吝,楊某可以向法院申請執(zhí)行坐昙,此次申請不受2年執(zhí)行時效的限制。)
4.將王某和HL商貿(mào)公司列為共同被告芋忿。需要民珍,根據(jù)誰主張誰舉證原則,楊某需要對自己主張對HL商貿(mào)公司的債權承擔舉證責任盗飒。
參考答案:債權人對債務人公司享有的債權已經(jīng)由生效裁判確認嚷量,其另行提起公司人格否認訴訟,請求股東對公司債務承擔連帶責任的逆趣,列股東王某為被告蝶溶,HL商貿(mào)公司為第三人。楊某對HL商貿(mào)公司享有1880305元債權的事實已經(jīng)法院生效裁判認定宣渗,屬于免證事實抖所,楊某不需要提供證據(jù)加以證明。
暮鄞眩考演練三:方選與開天辟地網(wǎng)域計算機網(wǎng)絡有限公司侵權糾紛
1.原告提起的訴訟為給付之訴田轧。原告要求被告解除對賬號的查封以及返還賬號中的裝備,并賠禮道歉鞍恢,是需要原告給付的義務傻粘。
(給付之訴包括行為的給付之訴和財物的給付之訴。解除對該兩賬號的查封帮掉、向原告賠禮道歉弦悉、消除影響,并在其官方主頁中發(fā)表書面道歉屬于行為的給付之訴蟆炊;而返還賬號中的裝備并賠償原告精神損失費1萬元則屬于財物的給付之訴稽莉。)
2.不成立。因為原告在自己制定的服務協(xié)議中約定的管轄權為自己住所地法院涩搓,視為格式條款污秆,此條款排除對方當事人的訴權的主要權利,為無效條款昧甘。
參考答案:對于被告提出的管轄權異議良拼,法院應予以駁回。本案屬于典型的請求權基礎競合疾层,原告可以選擇清泉法律關系或者合同法律關系中的某一訴訟標的起訴将饺。在本案中贡避,當事人就合同糾紛約定了協(xié)議管轄的條款痛黎。但是辦案原告選擇了侵權關系作為訴訟標的予弧。而在網(wǎng)絡侵權中,被侵權人住所地作為原告住所地湖饱,屬于侵權結(jié)果發(fā)生地掖蛤,東海省出云縣人民法院對本案具有管轄權。所以井厌,被告提出的管轄權異議不成立蚓庭,應予以駁回。
3.法律后果是法院取得管轄權仅仆,被告不能提出管轄權異議器赞。根據(jù)《民事訴訟法》第127條第二款規(guī)定,當事人未提出管轄異議墓拜,并應訴答辯的港柜,視為受訴人民法院有管轄權,但違法級別管轄和專屬管轄的除外咳榜。
4.二審法院對一審未作出判決的精神損失費的訴訟請求應當調(diào)解夏醉,調(diào)解不成告知另訴。
參考答案:一審法院存在著“漏判”的情況涌韩。二審法院可以對一審法院遺漏的訴訟請求進行調(diào)解畔柔。無法達成調(diào)解協(xié)議的,二審法院應裁定撤銷原判臣樱,將案件發(fā)回一審法院重新審理靶擦。
模考演練四:網(wǎng)絡著作權侵權糾紛
1.不可以依職權追加雇毫。因為本案是標的屬于同類的普通共同訴訟奢啥,權利人可以向法院申請參加訴訟,但法院不得依職權追加向矮乙參加訴訟嘴拢。(若向矮乙沒有起訴桩盲,可以另行向法院起訴,因本案沒有必須合并審理的必要席吴,所以不可以追加赌结。)
2.本案由于當事人眾多,超過10人孝冒,且當事人的人數(shù)并不能確定柬姚,當事人應當推選出代表人,推選不出協(xié)商庄涡,協(xié)商不成由范元指定量承,不服法院指定的另行起訴。
參考答案:本案一方當事人達到10人以上,屬于一方當事人人數(shù)眾多撕捍。由于本案屬于當事人人數(shù)確定的普通共同訴訟拿穴,應由當事人推選訴訟代表人;若推選不出忧风,當事人可以另行起訴默色。本案的代表人訴訟應適用一審普通程序?qū)徖恚坏眠m用簡易程序?qū)徖怼?/b>
3.高暉在本案中是專家輔助人狮腿。義務是幫助原告證明待證事實腿宰,沒有訴權。(高暉有取得報酬的權利缘厢,由申請人支付其出庭的費用吃度,同時,高暉應接受對方當事人和法院的詢問贴硫,就專業(yè)問題提出專業(yè)的意見规肴。)
4.由于本案當事人人數(shù)眾多,原告可以向一審法院提出上訴夜畴,也可以向一審法院的上級法院提出上訴拖刃。
參考答案:如夢區(qū)人民法院一審作出判決后,雙方當事人均未上訴贪绘,一審判決即生效兑牡。當事人對生效判決不服,可以向法院申請再審。本案中,雙方當事人均為公民沃于,且一方當事人人數(shù)眾多,所以苞也,原告要申請再審,可以向原審人民法院--如夢區(qū)人民法院申請再審粘秆,也可以向原審人民法院上級法院--西虹市中院申請再審如迟。
模考演練五:嚴中天與孟國佳買賣合同糾紛
1.法院沒有違反處分原則攻走。雖然原告在訴訟請求中并沒有要求被告孟國佳支付逾期賠償金殷勘,但是本案是在法院調(diào)解下達成的調(diào)解協(xié)議,并沒有違反處分原則昔搂。
2.嚴中天應向法院提交買賣合同的復印件作為證據(jù)玲销,并向法院申請讓被告人孟國佳提供合同原件。
參考答案:根據(jù)最佳證據(jù)規(guī)則摘符,嚴中天應提交合同書這份書證的原件贤斜。但是策吠,由于原件丟失,屬于當事人提交原件確有困難的情況瘩绒,所以猴抹,嚴中天可以只提供復印件作為傳來證據(jù)使用。同時草讶,嚴中天有證據(jù)證明合同原件在對方當事人手中,可以申請法院責令孟國佳提交該書證炉菲。孟國佳毀壞書證堕战,拒絕提交,則推定書證證明的案件事實為真拍霜,并可以對孟國佳罰款嘱丢、拘留。
3.異議不成立祠饺。本案系買賣合同糾紛越驻,合同糾紛的管轄法院是合同履行地法院和被告住所地法院,其中合同履行地包括收款方住所地法院道偷,本案中的收款方為原告嚴中天缀旁,所以嚴中天所在地東海省奮進縣人民法院有管轄權。
4.日光市清潭區(qū)人民法院認為移送管轄有錯誤的勺鸦,不得將案件再次移送并巍,應當提請上級法院日光市中級人民法院指定管轄。如果兩法院對管轄權有爭議换途,應當逐級提請共同上級法院即最高人民法院指定管轄懊渡。(若日光市中院裁定清潭區(qū)人民法院有管轄權,則由清潭區(qū)人民法院繼續(xù)審理军拟;若日光市中院裁定清潭區(qū)人民法院沒有管轄權剃执,則清潭區(qū)人民法院可以移送管轄。)
男赶ⅲ考演練六:守護家園環(huán)保組織公益訴訟糾紛
1.符合法律規(guī)定肾档。公益訴訟的原告環(huán)境保護組織需要在地級市的民政部門有登記,而本案原告“守護家園環(huán)保組織”登記管理機關市北京市某區(qū)民政局辫继,北京市作為直轄市阁最,其下轄區(qū)具有地級市的級別。
2.(本案應向西虹市中級人民法院起訴)公益訴訟應當組成三名審判員骇两,四名陪審員的七人合議庭開庭審理速种。(陪審員只參與事實問題的表決,不參與法律問題的表決低千,但是配阵,可以就事實和法律問題發(fā)表意見)
3.(本案屬于侵權訴訟馏颂。因此,應由原告對被告存在排污行為棋傍、排污行為造成了實際損害承擔證明責任救拉。)對于環(huán)境污染造成的損害,適用無過錯責任瘫拣,被告動能公司下屬熱電廠應當證明其持續(xù)向大氣超標排放污染物的行為與環(huán)境污染沒有因果關系亿絮。
4.居民提起的民事訴訟可以參加到公益訴訟中,也可以另行起訴麸拄,另行起訴可以使用公益訴訟的裁判結(jié)論派昧。
參考答案:在法定主體提起公益訴訟后,允許受害人提起侵權訴訟維護自己的合法權益拢切。應先將侵權訴訟中止蒂萎,等待公益訴訟審結(jié)。公益訴訟審結(jié)后淮椰,生效裁判文書中的事實若對受害者有利五慈,則受害者可以向法院提交裁判文書,免于證明裁判文書中認定的事實主穗。
男豪梗考演練七:張鐵時與光成公司道路交通侵權糾紛
1.法院對于原告超過舉證期限提出來的證據(jù)仍然進行質(zhì)證的做法正確。原告未能及時索取發(fā)票導致超過舉證期限提出證據(jù)忽媒,系一般過錯聪轿,法院應當采納并對原告進行訓誡。
2.法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實和情況認定責任的做法錯誤猾浦,法院不得把當事人雙方在調(diào)解過程中承認的事實作為認定案件的證據(jù)使用陆错。
3.成立。因為原告的當事人已經(jīng)死亡金赦,原告的訴權由繼承人繼承音瓷,原告死亡是原告變更的法定事由,小盧是原告盧關生法定繼承人夹抗,小盧有權上訴绳慎。(小盧申請順延上訴期間符合法律規(guī)定)
4.二審法院的判決不符合法律規(guī)定。因為本案二審事由原告提起的上訴而啟動的漠烧,一審法院判決被告賠償各項費用合計8萬元杏愤,原告不服提起上訴,被告沒有上訴已脓,二審法院的判決不應低于8萬元珊楼,而二審改判4.5萬元,不符合法律規(guī)定度液。
參考答案:二審法院根據(jù)自己查明的情況厕宗,對被上訴人賠償上訴人汽車修理費画舌、汽車停運損失費予以減少,不違反法律的規(guī)定已慢。二審法院既是事實審曲聂,也是法律審,在當事人的上訴請求范圍內(nèi)對于案件全面審理佑惠。二審中朋腋,認為一審認定事實錯誤的,應該依法改判膜楷。
5.張鐵時與盧關生是雇傭關系旭咽,基于合同關系,雇員損害可以向雇主盧關生之子小盧主張醫(yī)療費把将。也可以向光成公司索賠轻专,因為光成公司造成的自己的損害忆矛,基于侵權關系請求損害賠償察蹲。
模考演練八:王承祥與侯貴秦民間借貸糾紛
1.在履行期內(nèi)催训,王承祥可以依據(jù)生效判決洽议,向江南省煌原中級人民法院申請強制執(zhí)行。因被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)漫拭,王承祥可以向執(zhí)行法院申請財產(chǎn)保全亚兄。
參考答案:在履行期內(nèi),原告無法申請法院強制執(zhí)行采驻。若對方當事人存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等緊急情況時审胚,可以由債權人向具有執(zhí)行權的法院申請采取執(zhí)行前保全措施,履行期滿后5日內(nèi)礼旅,債權人應及時向執(zhí)行法院申請強制執(zhí)行膳叨。
2.牛某可以向執(zhí)行法院提出案外人異議,以此中止法院的執(zhí)行程序痘系,若法院駁回牛某的異議菲嘴,牛某可以債權人為被告,債務人為第三人汰翠,向法院提起案外人異議之訴龄坪。
3.執(zhí)行和解協(xié)議需要雙方自愿達成,王承祥和侯貴秦的執(zhí)行和解協(xié)議有效复唤。
參考答案:王承祥和侯貴秦在執(zhí)行中可以以書面形式達成和解協(xié)議健田,并將書面協(xié)議交給法院;也可以達成口頭協(xié)議佛纫,并計入執(zhí)行筆錄抄课。執(zhí)行和解協(xié)議達成后唱星,執(zhí)行時效中斷計算,當事人可以申請中止執(zhí)行程序跟磨,或者撤回執(zhí)行申請间聊。
4.王承祥可以依據(jù)執(zhí)行和解協(xié)議向法院起訴,要求侯貴秦履行執(zhí)行和解協(xié)議抵拘;也可以依據(jù)原判決向法院申請強制執(zhí)行(可以直接執(zhí)行侯貴秦或擔保人于某的擔保財產(chǎn))哎榴。
模考演練九:彭洛與竇淑華房屋租賃合同糾紛
1.丙區(qū)法院沒有管轄權僵蛛。因為本案是不動產(chǎn)租賃糾紛尚蝌,是不動產(chǎn)所在地專屬管轄,不動產(chǎn)所在地與不動產(chǎn)登記地不一致的充尉,以不動產(chǎn)登記地為準飘言,該不動產(chǎn)登記地為丁區(qū),所以丙區(qū)法院沒有管轄權驼侠。
參考答案:丙區(qū)法院具有管轄權姿鸿。本案中的爭議是租賃合同中的買賣條款,因而本案屬于不動產(chǎn)買賣合同糾紛倒源,應以不動產(chǎn)所在地作為合同履行地苛预。本案不動產(chǎn)所在地應認定為不動產(chǎn)登記地丁區(qū),丙區(qū)沒有管轄權笋熬,但竇淑華在答辯期內(nèi)進行答辯热某,沒有及時提出管轄權異議,構成了應訴管轄胳螟,因本案不屬于專屬管轄昔馋,所以,應視為丙區(qū)法院有管轄權糖耸。
2.法院駁回竇淑華管轄權異議的做法正確秘遏。因為管轄權異議應當在一審答辯期內(nèi)提出,而竇淑華在答辯期內(nèi)答辯但未提出管轄權異議蔬捷,法院則取得管轄權垄提。
參考答案:法院駁回竇淑華管轄權異議的做法不正確。竇淑華在答辯期內(nèi)進行答辯周拐,答辯期就隨之結(jié)束铡俐。后又提出管轄權異議,因答辯期已經(jīng)結(jié)束妥粟,當事人已經(jīng)無權提出管轄權異議审丘。因此,法院應對其管轄權異議裁定不予審查勾给,法院作出駁回管轄權異議的裁定是錯誤的滩报。
3.根據(jù)誰主張誰舉證的原則锅知,本案原告彭洛主張租賃合同上的簽字是竇淑華的簽訂的,應當由彭洛申請鑒定脓钾。彭洛向法院申請司法鑒定售睹,法院組織鑒定。對于鑒定結(jié)論竇淑華有異議的可训,鑒定人經(jīng)過法院通知到庭接受當事人的提問昌妹。(竇淑華對鑒定意見有異議,應由鑒定人以書面形式補充說明握截,補充說明后飞崖,竇淑華仍有異議的,鑒定人應出庭說明谨胞。)
4.彭洛不可以參加仲裁程序固歪。因為仲裁協(xié)議是杏林公司與竇淑華雙方簽訂的,與彭洛無關胯努。(仲裁程序不存在第三人制度牢裳,彭洛作為竇淑華與杏林公司仲裁協(xié)議之外的人進入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為依據(jù)。)
5.杏林公司不能申請再審康聂。因為杏林公司不是本案的當事人贰健,本案當事人雙方是彭洛和竇淑華胞四,提出再審申請的主體必須是案件的當事人(且杏林公司不是案外必要共同訴訟人)恬汁。彭洛申請執(zhí)行后,杏林公司可以提出案外人異議辜伟,因為杏林公司在執(zhí)行的標的物上具有自己的合法權益氓侧,杏林公司依據(jù)與竇淑華的房屋買賣合同享有向竇淑華請求交付房屋的債權。
牡冀疲考演練十:南星公司與貝珠公司建設工程施工合同糾紛
1.法院有管轄權约巷。雙方在建設工程合同中未約定仲裁條款,仲裁協(xié)議需要以書面形旱捧,而后在電子郵件中約定的仲裁協(xié)議無效独郎。
參考答案:法院有管轄權。當事人要對法院管轄提出異議枚赡,應在首次開庭前向法院提交仲裁協(xié)議氓癌。本案雖然達成了有效的書面仲裁協(xié)議,但當事人在首次開庭前沒有提出異議贫橙,該法院可以繼續(xù)審理贪婉。
2.本案是建設工程施工合同糾紛,屬于不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄卢肃,本案建設工程施工合同案涉新辦公樓所在地在N市丙區(qū)疲迂,所以N市丙區(qū)有管轄權才顿。
3.可以向丁市某仲裁委員會申請確定仲裁協(xié)議效力,也可以向丁市中級人民法院申請確定仲裁協(xié)議效力尤蒿。(或者N市中級人民法院作出裁定郑气。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的腰池,由人民法院裁定竣贪。)
4.可以。因為雙方會談是在公開場所進行的巩螃,錄音雖未經(jīng)對方當事人同意演怎,但此錄音未侵犯對合方合法權益。
5.不正確避乏。對于貝珠公司的反訴爷耀,二審法院應當先調(diào)解,調(diào)解不成拍皮,告知另訴歹叮。