????????民事責(zé)任是指義務(wù)人不履行或者不完全履行民事義務(wù)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定周蹭，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果谷醉。[1] 本文在對不同階段承包人施工質(zhì)量民事責(zé)任進(jìn)行簡要分析的基礎(chǔ)上抖单，結(jié)合司法實踐相關(guān)經(jīng)驗矛绘，就發(fā)包人在缺陷責(zé)任期货矮、保修期內(nèi)向承包人主張施工質(zhì)量民事責(zé)任須注意的若干問題進(jìn)行梳理和總結(jié)囚玫。

一、 不同階段承包人施工質(zhì)量民事責(zé)任分析

????????建設(shè)工程施工質(zhì)量問題可能出現(xiàn)在施工過程中铃在、竣工驗收期間定铜，亦有可能暴露于缺陷責(zé)任期內(nèi)或是缺陷責(zé)任期屆滿以后揣炕。針對不同階段所出現(xiàn)的施工質(zhì)量問題，承包人承擔(dān)的民事責(zé)任并不相同。

(一) 施工及竣工驗收階段的施工質(zhì)量民事責(zé)任

????????施工過程中卤唉，承包人施工質(zhì)量問題可能被發(fā)現(xiàn)于隱蔽工程檢查時竭恬、分部分項驗收階段痊硕，或任何時期及任何形式的工程質(zhì)量檢查、檢測或檢驗期間橡伞。對于在施工過程中被發(fā)現(xiàn)的施工質(zhì)量問題兑徘，發(fā)包人可依據(jù)《合同法》第二百八十一條之規(guī)定及施工合同的相關(guān)約定要求承包人在合理期限內(nèi)修理藕漱、返工肋联、改建牺蹄。并且，承包人還需自擔(dān)因該等補(bǔ)救措施造成的工期延誤及額外費用鼎天。[2] 此外斋射，由于工程進(jìn)度款的支付通常與合格工程量關(guān)聯(lián)腹躁，故而施工過程中出現(xiàn)的質(zhì)量問題通常會使發(fā)包人獲得拒付或扣減工程進(jìn)度款的抗辯權(quán)纺非。

????????對于竣工驗收期間發(fā)現(xiàn)的施工質(zhì)量問題弱左，承包人承擔(dān)的民事責(zé)任與上述施工過程中須承擔(dān)的民事責(zé)任基本相同跳夭，即修理、返工、改建責(zé)任邪意，且發(fā)包人通常亦能獲得拒付相關(guān)工程款（如按照合同約定竣工驗收合格后方能支付的工程結(jié)算款）的抗辯權(quán)宴树。

(二) 缺陷責(zé)任期又憨、保修期內(nèi)的施工質(zhì)量民事責(zé)任

????????建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格后零如，進(jìn)入缺陷責(zé)任期以及保修期祸憋。

????????按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）的定義條款喜命，缺陷責(zé)任期是指承包人按照合同約定承擔(dān)缺陷修復(fù)義務(wù)矛紫，且發(fā)包人預(yù)留質(zhì)量保證金的期限。[3]?《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》（以下簡稱“《保證金管理辦法》”）規(guī)定，“缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗收之日起計”；“缺陷責(zé)任期一般為1年炊邦，最長不超過2年碘菜，由發(fā)昆烁、承包雙方在合同中約定”。[4]

????????保修期是承包人按照合同約定對工程承擔(dān)保修責(zé)任的期限。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱“《建筑法》”）及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》（以下簡稱“《質(zhì)量管理條例》”）普舆，建筑工程實行質(zhì)量保修制度祖能，保修期“自竣工驗收合格之日起計算”歉秫。[5]?《質(zhì)量管理條例》第四十條對各類建設(shè)工程規(guī)定了最低保修期限，如基礎(chǔ)設(shè)施工程养铸、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修期限為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限雁芙；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間钞螟、房間和外墻面的防滲漏工程的最低保修期限為5年等兔甘。司法實踐中，《質(zhì)量管理條例》第四十條最低保修期限的規(guī)定通常被認(rèn)為屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)范鳞滨。如在《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》以及《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》中皆規(guī)定洞焙，合同約定的保修期若低于法定最低保修期限，則該約定無效太援。[6]

????????缺陷責(zé)任期和保修期主要具有以下四點區(qū)別：

? ? ? 1闽晦、法律依據(jù)方面的區(qū)別

????????缺陷責(zé)任期主要由《保證金管理辦法》規(guī)定；保修期主要規(guī)定于《建筑法》及《質(zhì)量管理條例》提岔。

? ? ? 2仙蛉、期限方面的區(qū)別

????????缺陷責(zé)任期最長不超過2年；各類工程的保修期則主要根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第四十條最低保修期限的規(guī)定確定碱蒙。

? ? ? 3荠瘪、與質(zhì)量保證金的關(guān)系方面存在區(qū)別

????????質(zhì)量保證金是發(fā)包人從應(yīng)付工程款中預(yù)留的，用于保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)履行維修義務(wù)赛惩、承擔(dān)鑒定及維修費用哀墓。因此，缺陷責(zé)任期同樣也是發(fā)包人預(yù)留質(zhì)量保證金的期限喷兼，其與質(zhì)量保證金在概念上具有天然的互相依附性篮绰。保修期則與質(zhì)量保證金并無必然關(guān)聯(lián)，質(zhì)量保修金預(yù)留與否季惯、返還情況如何吠各，皆不影響承包人在保修期內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任。這點在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解（二）征求意見稿》第十三條中亦有體現(xiàn)勉抓，該條規(guī)定：“發(fā)包人返還質(zhì)量保證（保修）金后贾漏，不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)∨航睿”

? ? ? 4纵散、期限屆滿后的后果不同

????????缺陷責(zé)任期屆滿，承包人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任終止，有權(quán)主張返還質(zhì)量保證金伍掀。保修期屆滿掰茶，承包人對于相關(guān)工程的保修責(zé)任終止，不再負(fù)有維修義務(wù)硕盹。

????????從上述缺陷責(zé)任期和保修期之間的區(qū)別可以看出符匾，缺陷責(zé)任期對應(yīng)的是承包人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，保修期對應(yīng)的是承包人的保修責(zé)任瘩例，雖然瑕疵擔(dān)保責(zé)任和保修責(zé)任都包括了承包人的維修義務(wù)，但瑕疵擔(dān)保責(zé)任還意味著發(fā)包人具有拒付或扣減工程款（即預(yù)留的質(zhì)量保證金）方面的抗辯權(quán)甸各。

????????由于缺陷責(zé)任期和保修期皆起始于竣工驗收合格日垛贤，故兩者通常會出現(xiàn)重合現(xiàn)象。在重合期間出現(xiàn)的施工質(zhì)量問題趣倾，既適用缺陷責(zé)任期的相關(guān)規(guī)則（承包人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任）又同時適用保修期的相關(guān)規(guī)則（承包人的保修責(zé)任）聘惦。一旦缺陷責(zé)任期屆滿，重合現(xiàn)象即終止儒恋，對于仍處于保修期內(nèi)的工程而言善绎，承包人僅負(fù)有保修責(zé)任。

(三) 合理使用期限及保修期內(nèi)的施工質(zhì)量缺陷侵權(quán)損害賠償責(zé)任

????????《合同法》第二百八十二條規(guī)定诫尽，“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的禀酱，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。此處的“合理使用期限”一般規(guī)定于《民用建筑設(shè)計通則》等標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)牧嫉。

????????另外剂跟，根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第四十一條的規(guī)定，建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的酣藻，承包人要對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任曹洽。[7]

????????綜合上述兩條，在工程的合理使用期限及保修期內(nèi)（兩者同樣存在重合現(xiàn)象）辽剧，因施工質(zhì)量缺陷造成的人身及財產(chǎn)損害送淆，承包人須承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

(四) 小結(jié)（各階段承包人施工質(zhì)量民事責(zé)任圖解）

????????我們用以下示意圖對各階段承包人的施工質(zhì)量民事責(zé)任進(jìn)行簡單小結(jié)：

二怕轿、主張瑕疵擔(dān)保責(zé)任偷崩、保修責(zé)任及侵權(quán)損害賠償責(zé)任時須注意的問題

????????筆者曾代理一起發(fā)包人被承包人追索工程結(jié)算款的案件，發(fā)包人在訴訟中提出的拒付工程結(jié)算款的抗辯理由是撤卢，承包人已明確拒絕履行相關(guān)保修義務(wù)环凿，發(fā)包人已委托第三方維修，維修費用正在持續(xù)發(fā)生放吩。發(fā)包人的這一抗辯是否能夠獲得法院認(rèn)可呢智听？這個問題其實可以進(jìn)一步細(xì)分為兩個層面的問題：第一層面，竣工驗收后，承包人拒絕履行維修義務(wù)到推，發(fā)包人是否有權(quán)拒付工程結(jié)算款考赛？第二層面，承包人拒絕履行維修義務(wù)時莉测，發(fā)包人委托第三方維修產(chǎn)生的費用颜骤，是否可以主張在應(yīng)付工程款中抵銷？

(一) 工程竣工驗收后捣卤，承包人拒絕履行維修義務(wù)忍抽，發(fā)包人是否有權(quán)拒付工程結(jié)算款？

????????如前文所述董朝，缺陷責(zé)任期內(nèi)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任鸠项，對應(yīng)的是發(fā)包人有權(quán)拒付或扣減質(zhì)量保證金。工程結(jié)算款一般以工程竣工驗收合格等約定事項為其支付條件子姜，在工程尚未通過竣工驗收時祟绊，發(fā)包人有權(quán)以工程尚未通過竣工驗收為由拒付工程結(jié)算款，一旦工程竣工驗收合格且不存在合同約定的其他拒付理由哥捕，發(fā)包人就應(yīng)當(dāng)依約支付牧抽，而不得以承包人在保修義務(wù)方面的違約提出抗辯。進(jìn)一步而言遥赚，承包人有關(guān)缺陷責(zé)任期內(nèi)的施工質(zhì)量民事責(zé)任扬舒，其內(nèi)容并不包括無法獲得工程結(jié)算款這一不利后果。

????????因此鸽捻，上述案例中呼巴，發(fā)包人在竣工驗收合格的情況下以承包人不履行缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修義務(wù)為由拒付工程結(jié)算款，發(fā)包人的該項抗辯理由難以獲得法院支持御蒲。

(二) 工程竣工驗收后衣赶，承包人拒絕履行維修義務(wù)時，發(fā)包人委托第三方維修產(chǎn)生的費用厚满，是否可以主張在應(yīng)付工程款中抵銷府瞄？

????????關(guān)于這個問題，筆者認(rèn)為碘箍，發(fā)包人的該等抵銷主張遵馆，必須按照嚴(yán)格的程序進(jìn)行，并且存在一定的法律風(fēng)險丰榴。

????????《合同法》第九十九條規(guī)定货邓，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類四濒、品質(zhì)相同的换况，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷职辨，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的戈二，應(yīng)當(dāng)通知對方舒裤。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限觉吭√诠”

????????據(jù)此，發(fā)包人若要主張上述抵銷鲜滩，必須是其應(yīng)付工程款的債務(wù)與承包人應(yīng)付維修費的債務(wù)都切實存在且均已到期伴鳖。實務(wù)中，這要求發(fā)包人嚴(yán)格按照合同約定的程序或合理程序绒北，作出一系列合法有效的通知黎侈，使得實際發(fā)生的第三方維修費用在法律層面上轉(zhuǎn)化成承包人的到期債務(wù)。發(fā)包人作出的通知應(yīng)當(dāng)能夠證明以下三個層面的事實：

????????第一個層面闷游，發(fā)包人已經(jīng)依約通知承包人履行維修義務(wù)；

????????第二個層面贴汪，在承包人拒絕或逾期履行維修義務(wù)的情況下脐往，發(fā)包人委托第三方維修，并將委托第三方維修的情況告知了承包人扳埂；

????????第三個層面业簿，第三方維修費用實際產(chǎn)生后，發(fā)包人通知承包人在限定期限內(nèi)支付該等第三方維修費阳懂，且承包人到期后未支付梅尤。

????????只有當(dāng)上述三個層面的事實能被證明的情況下，發(fā)包人才有可能主張承包人對自己負(fù)有關(guān)于第三方維修費的到期債務(wù)岩调。并且巷燥，就債務(wù)互抵事宜，發(fā)包人還必須再次向承包人發(fā)送債務(wù)抵銷通知号枕。但是缰揪，即便如此，若承包人對于該等債務(wù)提出異議葱淳，法院亦須對費用的合理性和適當(dāng)性進(jìn)行考量钝腺。

????????前述案例中，發(fā)包人確實履行了保修通知程序赞厕，也在承包人不履行保修義務(wù)時告知承包人委托第三方維修艳狐，但是，發(fā)包人并沒有就第三方維修產(chǎn)生的費用再次通知承包人支付（事實上由于維修費用持續(xù)發(fā)生皿桑，可能發(fā)包人打算待該等費用發(fā)生完畢后再通知毫目，但這樣一來就難以認(rèn)定承包人負(fù)有到期債務(wù)了）蔬啡，更沒有發(fā)送債務(wù)抵銷通知。因此蒜茴，發(fā)包人在該案中亦難以主張債務(wù)互抵星爪，只得就委托第三方維修產(chǎn)生的費用提起反訴。兩者的區(qū)別在于：若債務(wù)互抵成功粉私，則發(fā)包人無需承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任顽腾；若無法債務(wù)互抵、提起反訴诺核，則即便反訴獲勝抄肖，發(fā)包人仍需承擔(dān)本訴部分的逾期付款違約責(zé)任。

(三) 嚴(yán)格窖杀、細(xì)致地履行通知程序系發(fā)包人在訴訟中向承包人主張賠償責(zé)任的重要保障漓摩。

????????對于發(fā)包人因承包人拒絕履行維修義務(wù)而產(chǎn)生的第三方維修費，發(fā)包人有權(quán)要求承包人支付入客。在司法實踐中管毙，發(fā)包人需要對其提出的賠償項目進(jìn)行舉證，而法院亦要對發(fā)包人證據(jù)的真實性桌硫、關(guān)聯(lián)性進(jìn)行判斷夭咬。發(fā)包人的證據(jù)必須達(dá)到以下三項最基本的證明目的：

????????1、發(fā)包人依約送達(dá)了保修通知铆隘；

????????2卓舵、承包人拒絕或延誤履行維修義務(wù)，因此發(fā)包人委托第三方進(jìn)行維修膀钠；

????????3掏湾、第三方維修產(chǎn)生了相關(guān)維修費用。

????????為達(dá)到上述第1項證明目的肿嘲，發(fā)包人需要提供其已經(jīng)發(fā)送的保修通知以及該保修通知已經(jīng)送達(dá)至承包人的憑證融击。實踐中，發(fā)包人或其委托的物業(yè)公司往往并不注重證據(jù)的保留睦刃，通過口頭方式通知承包人維修砚嘴，或雖然通過書面方式，但存在送達(dá)地址與約定不符涩拙、未留存送達(dá)憑證等諸多問題际长。這就給訴訟中主張權(quán)利造成麻煩。

????????關(guān)于上述第2項兴泥、第3項證明目的工育，發(fā)包人提供的證據(jù)往往存在關(guān)聯(lián)性缺陷。詳言之搓彻，發(fā)包人的證據(jù)要證明兩個關(guān)聯(lián)性：首先如绸，其要證明承包人的違約行為與發(fā)包人委托第三方維修之間存在關(guān)聯(lián)性嘱朽；其次，其要證明承包人的違約與第三方維修費用之間存在關(guān)聯(lián)性怔接。那么這樣的關(guān)聯(lián)性究竟應(yīng)該如何證明搪泳？事實上，只有明確具體的質(zhì)量問題和維修項目才能達(dá)到證明關(guān)聯(lián)性的目的扼脐。如果發(fā)包人的保修通知書岸军、發(fā)包人與第三方簽署的維修合同中都列明了質(zhì)量問題、維修項目瓦侮，且保修通知書和第三方維修合同中的質(zhì)量問題艰赞、維修項目能夠一一對應(yīng)，則關(guān)聯(lián)性應(yīng)當(dāng)能夠被認(rèn)定肚吏。

????????實踐中方妖，面對復(fù)雜的質(zhì)量問題，發(fā)包人發(fā)給承包人的保修通知書往往十分籠統(tǒng)罚攀、不附清單或明細(xì)党觅。在承包人拒絕或怠于履行維修義務(wù)時，發(fā)包人委托第三方維修斋泄，無論第三方維修工作是否明確約定或有證據(jù)證明仔役，法院也很難判斷第三方維修的內(nèi)容與承包人拒絕維修的內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性。

????????因此是己，為了在訴訟中便于主張權(quán)利，權(quán)利人應(yīng)嚴(yán)格任柜、細(xì)致地履行通知程序卒废。

????????首先，發(fā)包人的保修通知書的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確宙地、具體摔认，對于質(zhì)量問題出現(xiàn)的部位、具體情況等應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的描述宅粥，在質(zhì)量問題數(shù)量眾多的情況下應(yīng)當(dāng)附明細(xì)参袱。

????????其次，發(fā)包人委托第三方維修的合同等文件亦應(yīng)當(dāng)對維修工作和范圍進(jìn)行明確秽梅，以便法院認(rèn)定第三方維修內(nèi)容與承包人拒絕維修的內(nèi)容是一致的抹蚀。并且，發(fā)包人應(yīng)向承包人發(fā)送“第三方維修告知書”企垦，將委托第三方維修之事宜告知承包人环壤。

????????第三，如果存在工程質(zhì)量瑕疵導(dǎo)致的財物損害（如滲漏水導(dǎo)致內(nèi)裝飾損害钞诡、第三方維修施工不可避免的對于相關(guān)財物的破壞和恢復(fù)）郑现，權(quán)利人亦應(yīng)當(dāng)明確告知承包人湃崩，留存相關(guān)證據(jù)以便日后追索。

????????最后接箫，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)及時通知承包方支付第三方維修費用攒读、損害賠償費用。

????????總體而言辛友，發(fā)包人必須勤勉薄扁、及時、細(xì)致地履行相關(guān)通知程序瞎领，該等通知系日后法院判斷相關(guān)損失是否具有客觀真實性及關(guān)聯(lián)性的重要依據(jù)泌辫，是發(fā)包人在訴訟中向承包人主張民事責(zé)任的重要保障。

????????【本文原始發(fā)布日期：2017年9月】

[1] 參見張新寶著《<中華人民共和國民法總則>釋義》九默，中國人民大學(xué)出版社2017年3月出版震放，第八章民事責(zé)任部分

[2]?《中華人民共和國合同法》第二百八十一條：因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工驼修、改建殿遂。經(jīng)過修理或者返工、改建后乙各，造成逾期交付的墨礁，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

[3] 《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）第二部分通用合同條款耳峦，“1.1.4.4 缺陷責(zé)任期：是指承包人按照合同約定承擔(dān)缺陷修復(fù)義務(wù)恩静，且發(fā)包人預(yù)留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算蹲坷∈磺”

[4] 《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第八條：缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗收之日起計。由于承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗收的循签，缺陷責(zé)任期從實際通過竣工驗收之日起計级乐。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗收的，在承包人提交竣工驗收報告90天后县匠，工程自動進(jìn)入缺陷責(zé)任期风科。第二條第三款：缺陷責(zé)任期一般為1年，最長不超過2年乞旦，由發(fā)贼穆、承包雙方在合同中約定。

[5] 《中華人民共和國建筑法》第六十二條第一款：建筑工程實行質(zhì)量保修制度杆查“绲耄《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條第三款：建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算亲桦。

[6] 《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》：“建設(shè)工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于國家和省規(guī)定的最低期限的崖蜜，該約定應(yīng)認(rèn)定無效浊仆。”《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》：“建設(shè)工程施工合同中約定正常使用條件下工程的保修期限低于法律豫领、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限的抡柿，該約定無效〉瓤郑”

[7] 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十一條：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的洲劣，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任课蔬〈鸦”