2013-2-25
引言
一個必然的規(guī)律是拆座，公司的規(guī)模越大主巍，發(fā)展越快，公司的經(jīng)營和管理便會越是下沉挪凑，授權(quán)和分權(quán)也就越多孕索，但與此同時，需要公司法定代表人簽字的文件也會越多躏碳。在這種情況下搞旭，公司法定代表人很多時候?qū)τ诰唧w事項(xiàng)的相關(guān)事實(shí)缺乏了解，往往并不知曉需要其簽署的文件是否是完全符合實(shí)際情況或者是否存在相關(guān)違規(guī)問題。
那么肄渗，如若公司法定代表人在不知情的情況下所簽署的文件與實(shí)際情況不符或者存在相關(guān)違規(guī)問題镇眷，對于公司法定代表人個人而言，是否具有潛在的法律風(fēng)險恳啥，可能需要承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任呢偏灿？
一丹诀、概述
1钝的、一般原則
法定代表人是公司法人治理結(jié)構(gòu)最重要的組成部分。根據(jù)我國法律铆遭，公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利硝桩，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，對外以公司名義行事枚荣。
《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程的規(guī)定碗脊，代表法人行使法人職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人橄妆⊙昧妫”
《民法通則》第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任害碾∈妇ⅲ”
在法律原則上，法定代表人作為法人這一擬制人格行使職權(quán)的代表慌随，其根據(jù)法律芬沉、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義所從事的職務(wù)行為阁猜，即被視為企業(yè)法人的行為丸逸，其行為的法律后果自然歸于該企業(yè)法人，由此產(chǎn)生的相關(guān)法律責(zé)任亦應(yīng)由該企業(yè)法人承擔(dān)剃袍。并且黄刚，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見代理民效，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為憔维，法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。
因此研铆，一般情況下埋同，法定代表人個人并不因其代表公司、履行職務(wù)的行為而向第三人直接承擔(dān)法律責(zé)任棵红。
2凶赁、例外情形
法諺有云，凡有規(guī)則，必有例外虱肄。在某些特殊情況下致板，由于法定代表人的特殊身份和職責(zé)，在一定條件下咏窿，法定代表人可能會就其職務(wù)行為承擔(dān)相應(yīng)的民事斟或、行政或刑事責(zé)任。就本問題而言集嵌，法定代表人個人承擔(dān)法律責(zé)任的可能主要發(fā)生于以下兩種情況下：
其一萝挤，因雙罰制而產(chǎn)生。即在特定情況下根欧，單位違法可能會受到雙重制裁怜珍，除了法人的單位責(zé)任外，法定代表人作為主管人員也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個人法律責(zé)任凤粗；
其二酥泛，因高管的審慎義務(wù)而產(chǎn)生。即在特定情況下嫌拣，法定代表人可能會因自身過錯而承擔(dān)企業(yè)高管損害企業(yè)利益的法律責(zé)任柔袁。
下文將結(jié)合一般公司運(yùn)營的實(shí)際情況，從民事責(zé)任風(fēng)險异逐、行政責(zé)任風(fēng)險捶索、刑事責(zé)任風(fēng)險三個方面分別論述法定代表人個人就本問題所可能面臨的法律責(zé)任風(fēng)險，并提出相應(yīng)的建議和防范措施应役。
二情组、民事責(zé)任風(fēng)險
民事責(zé)任基于過錯、過失和法定義務(wù)而產(chǎn)生箩祥，主要體現(xiàn)為一種財產(chǎn)責(zé)任院崇。根據(jù)一般公司運(yùn)營的業(yè)務(wù)特點(diǎn)和實(shí)際情況，本問題所涉及到的主要法律法規(guī)如下：
1袍祖、經(jīng)營活動中的潛在民事責(zé)任風(fēng)險
《公司法》第148條規(guī)定：“董事底瓣、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律蕉陋、行政法規(guī)和公司章程捐凭，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)〉树蓿”
《公司法》第149條規(guī)定：“董事茁肠、高級管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會缩举、股東大會或者董事會同意垦梆，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保匹颤；……（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意托猩，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易印蓖；……（八）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事京腥、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有赦肃。”
《公司法》第150條規(guī)定：“董事公浪、監(jiān)事他宛、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定因悲，給公司造成損失的堕汞，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任勺爱』瘟眨”
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第58條規(guī)定：“企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動琐鲁，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的卫旱，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)對第三人責(zé)任后围段，可以追償有過錯的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任顾翼。”
因此奈泪，如果法定代表人執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律适贸、行政法規(guī)或公司章程，或者在簽訂涝桅、履行合同等職務(wù)行為中存在過錯或失職的拜姿，給企業(yè)法人造成損失的，在公司對外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后冯遂，公司有權(quán)就其損失要求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任蕊肥。
同時，如果其他董事蛤肌、監(jiān)事壁却、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益裸准，除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外展东，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)炒俱，亦須對公司承擔(dān)賠償責(zé)任盐肃，除非法定代表人在相關(guān)董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄卦停，或者法定代表人對相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無過失。
2恼蓬、訴訟活動中的潛在民事責(zé)任風(fēng)險
《民事訴訟法》第48條規(guī)定：“法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟惊完；其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟〈τ玻”
根據(jù)上述規(guī)定小槐，法定代表人代表法人參與訴訟既是權(quán)利又是義務(wù)，若國有企業(yè)法定代表人怠于履行訴訟義務(wù)導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失荷辕，則可能導(dǎo)致法定代表人承擔(dān)相關(guān)民事責(zé)任凿跳。
三、行政責(zé)任風(fēng)險
我國對公司及其法定代表人的行政責(zé)任并無法典化的統(tǒng)一規(guī)定疮方，而是散見于《公司法》控嗜、《證券法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》骡显、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》疆栏、《稅收征收管理法》等法律以及行政法規(guī)、規(guī)章中惫谤。根據(jù)一般公司運(yùn)營的業(yè)務(wù)特點(diǎn)和實(shí)際情況壁顶，本問題所涉及到的主要法律法規(guī)如下：
1、經(jīng)營活動中的潛在行政責(zé)任風(fēng)險
《民法通則》第49條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的溜歪，除法人承擔(dān)責(zé)任外若专，對法定代表人可以給予行政處分、罰款蝴猪，構(gòu)成犯罪的调衰，依法追究刑事責(zé)任：（一）超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；（二）向登記機(jī)關(guān)自阱、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況嚎莉、弄虛作假的；（三）抽逃資金动壤、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的萝喘；（四）解散、被撤銷琼懊、被宣告破產(chǎn)后阁簸，擅自處理財產(chǎn)的；（五）變更哼丈、終止時不及時申請辦理登記和公告启妹，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；（六）從事法律禁止的其他活動醉旦，損害國家利益或者社會公共利益的饶米〗翱校”
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第61條規(guī)定：“人民法院審理案件時，如果查明企業(yè)法人有民法通則第四十九條所列的六種情形之一的檬输，除企業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任外照瘾，還可以根據(jù)民法通則第四十九條和第一百三十四條第三款的規(guī)定，對企業(yè)法定代表人直接給予罰款的處罰丧慈；對需要給予行政處分的析命，可以向有關(guān)部門提出司法建議，由有關(guān)部門決定處理逃默；對構(gòu)成犯罪需要依法追究刑事責(zé)任的鹃愤，應(yīng)當(dāng)依法移送公安、檢察機(jī)關(guān)完域∪硗拢”
《公司法》第203條規(guī)定：“公司在依法向有關(guān)主管部門提供的財務(wù)會計(jì)報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實(shí)的，由有關(guān)主管部門對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款吟税“及遥”
《公司法》第205條規(guī)定：“公司在進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)乌妙，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的使兔，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款藤韵；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款⌒芫”
《公司登記管理?xiàng)l例》第74條規(guī)定：“公司在進(jìn)行清算時泽艘，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的镐依，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正匹涮，對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額5％以上10％以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以1萬元以上10萬元以下的罰款槐壳∪坏停”
根據(jù)上述規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定，如果企業(yè)法人在工商登記务唐、稅務(wù)申報雳攘、財產(chǎn)處置、財務(wù)會計(jì)材料等重大事項(xiàng)上存在虛假枫笛、隱匿等違規(guī)操作且達(dá)到一定嚴(yán)重程度的吨灭，法定代表人有可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)罰款刑巧、行政處分等相關(guān)行政法律責(zé)任喧兄。除非无畔，法定代表人可以舉證證明，其對公司的行為并不知情吠冤，且主觀上沒有過錯亦不存在失職浑彰。
2、訴訟活動中的潛在行政責(zé)任風(fēng)險
《民事訴訟法》第241條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)拯辙，應(yīng)當(dāng)報告當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況闸昨。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人薄风、有關(guān)單位的主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款饵较、拘留≡饴福”
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第37條規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的循诉，可以對其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境撇他∏衙ǎ”
根據(jù)上述規(guī)定，在執(zhí)行案件中作為被執(zhí)行人而拒不履行或提供虛假報告的困肩，則可能導(dǎo)致法定代表人承擔(dān)罰款划纽、拘留、限制出境等相關(guān)行政法律責(zé)任锌畸。
四勇劣、刑事責(zé)任風(fēng)險
1、總體原則
行為人承擔(dān)刑事法律責(zé)任的唯一根據(jù)是依照刑法的規(guī)定構(gòu)成犯罪潭枣。對于犯罪的認(rèn)定比默，我國刑法采犯罪構(gòu)成四要件說，任何一種犯罪的成立都必須具備四個方面的構(gòu)成要件盆犁，即犯罪主體命咐、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面谐岁，缺一不可醋奠。其中，犯罪主觀方面是指行為人對自己的危害社會的行為及其危害社會的結(jié)果所持的故意或者過失的心理態(tài)度伊佃，可分為故意和過失這兩種基本形式窜司。
本問題的基本特征在于，法定代表人在簽署文件時锭魔，對其與實(shí)際情況是否相符或者是否存在相關(guān)違規(guī)問題是不知情的例证。故，就刑事責(zé)任風(fēng)險而言迷捧，本問題的核心在于犯罪主觀方面的識別和判定织咧，換言之胀葱，不知情是否能夠作為抗辯理由。因此笙蒙，如若涉嫌觸及的罪名對主觀方面的要求是故意抵屿，則不構(gòu)成犯罪；如若涉嫌觸及的罪名對主觀方面的要求是過失捅位，則有可能被認(rèn)定為構(gòu)成犯罪轧葛。
2蚀乔、單位犯罪
如前所述既绕，由于法定代表人是代表法人行使職權(quán)，其職務(wù)行為的法律后果歸于法人崖蜜。因此焰雕，法定代表人被追究刑事責(zé)任的情況衷笋，一般存在于單位犯罪的情形中。在單位犯罪中矩屁，通常而言辟宗，對于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任吝秕，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任泊脐。
《刑法》第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金烁峭，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員判處刑罰容客。”該法條明確了我國刑法在追究單位犯罪時存在雙罰制则剃，即在某些罪名中耘柱，除了對單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任棍现。而對于“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定镜遣，但是司法實(shí)踐通常將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”己肮，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。需要注意的是悲关，間接負(fù)責(zé)人谎僻、間接主管人、掛名董事長寓辱、其他責(zé)任人員等均無需追究刑事責(zé)任艘绍。
就本問題而言，在司法實(shí)踐中秫筏，法定代表人可能被追究刑事責(zé)任的典型罪名主要有：（1）工程重大安全事故罪（《刑法》第137條）诱鞠；（2）妨害對公司挎挖、企業(yè)的管理秩序罪（《刑法》第三章第三節(jié)：虛報注冊資本罪，提供虛假財會報告罪航夺，妨害清算罪蕉朵，向公司、企業(yè)人員行賄罪阳掐，簽訂始衅、履行合同失職被騙罪）；（3）破壞金融管理秩序罪（《刑法》第三章第四節(jié)：高利轉(zhuǎn)貸罪缭保，非法吸收公眾存款罪汛闸，逃匯罪，騙購?fù)鈪R罪）艺骂；（4）金融詐騙罪（《刑法》第三章第五節(jié)：集資詐騙罪诸老，票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪彻亲，信用證詐騙罪孕锄，保險詐騙罪）；（5）危害稅收征管罪（《刑法》第三章第六節(jié)：偷稅罪苞尝，逃避追繳欠稅罪畸肆，騙取出口退稅罪，虛開增值稅專用發(fā)票宙址、用于騙取出口退稅轴脐、抵扣稅款發(fā)票罪，偽造抡砂、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪大咱，非法出售增值稅專用發(fā)票罪，非法購買增值稅專用發(fā)票罪注益、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪碴巾，非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅丑搔、抵扣稅款發(fā)票罪厦瓢，非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪啤月，非法出售用于騙取出口退稅煮仇、抵扣稅款發(fā)票罪，非法出售發(fā)票罪）谎仲；（6）侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪（《刑法》第三章第七節(jié)：假冒注冊商標(biāo)罪浙垫；假冒專利罪；侵犯著作權(quán)罪；銷售侵權(quán)復(fù)制品罪夹姥；侵犯商業(yè)秘密罪）杉武；（7）擾亂市場秩序罪（《刑法》第三章第八節(jié)：損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪佃声，虛假廣告罪艺智，串通投標(biāo)罪，合同詐騙罪圾亏，非法經(jīng)營罪十拣，強(qiáng)迫交易罪，偽造志鹃、倒賣偽造的有價票證罪夭问，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪曹铃，逃避商檢罪）缰趋；（8）強(qiáng)迫職工勞動罪（《刑法》第244條）。
另外陕见，如果是國有企業(yè)秘血，國有企業(yè)法定代表人雖然并不是嚴(yán)格意義上的國家工作人員，但是作為國有企業(yè)資產(chǎn)的負(fù)責(zé)人评甜，決策上負(fù)有對國有資產(chǎn)保值增值方面的法定義務(wù)灰粮，若行為不當(dāng)，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失忍坷，也可能觸犯刑律粘舟。
五、律師就本問題的建議
1佩研、在公司章程中增加相關(guān)免責(zé)條款柑肴，防范風(fēng)險
傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”，即公司高級管理人員在做出一項(xiàng)商事經(jīng)營判斷和決策時旬薯，如果出于善意晰骑，盡到了注意義務(wù)，并獲得了合理的信息根據(jù)绊序，那么即使該項(xiàng)決策是錯誤的些侍，該高級管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。然而政模，我國公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”，司法實(shí)踐對此理解也存在爭議蚂会。我國公司可以考慮公司章程中增加如下類似約定淋样，以降低法定代表人的法律風(fēng)險：“公司的董事、董事長胁住、法定代表人不需對在董事會和公司章程規(guī)定的其職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為或不行為承擔(dān)個人法律責(zé)任趁猴，除非其行為構(gòu)成營私舞弊刊咳、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益儡司∮榘ぃ”
2、完善審批簽字流程捕犬，落實(shí)分級責(zé)任制
對重大事項(xiàng)的審批施行分級負(fù)責(zé)制跷坝，設(shè)計(jì)合理完善的簽字流程，經(jīng)辦人對事實(shí)負(fù)責(zé)碉碉，副總對分管事項(xiàng)把關(guān)柴钻，法定代表人依據(jù)下屬部門的匯報進(jìn)行決策和簽署，并可將其直接做進(jìn)OA系統(tǒng)垢粮。
3贴届、重視集體決策程序和異議記載制度
根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營活動應(yīng)由股東會或董事會決議決策蜡吧，對于董事會集體決策的事宜毫蚓，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定昔善，即視為公司的決策元潘，法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。因此耀鸦，在公司的董事長柬批、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人職務(wù)時，對于公司的日常經(jīng)營活動袖订，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定氮帐，由股東會或董事會進(jìn)行決策；同時洛姑，對于違反法律上沐、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，也應(yīng)明確提出異議楞艾，并記載于相應(yīng)的會議記錄参咙，以避免風(fēng)險。
4硫眯、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度
2002年1月7日蕴侧，中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險两入。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外净宵。”目前，我國主要保險公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險保險择葡，當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時紧武，可以由保險公司就該部分予以賠償，避免董事個人的財產(chǎn)風(fēng)險敏储。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度阻星，由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險已添，以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險妥箕。
結(jié)語
以上僅簡要闡述了公司法定代表人就本問題而言可能承擔(dān)的主要法律風(fēng)險以及法律風(fēng)險規(guī)避的基本原則。在司法實(shí)踐中酝碳，如何設(shè)計(jì)法定代表人的法律風(fēng)險防范機(jī)制尚需結(jié)合具體的事實(shí)情況仔細(xì)思考矾踱。
以上初步分析僅供參考和研究使用，不構(gòu)成法律意見疏哗。
