一起無證銷售柴油涉嫌非法經(jīng)營罪的成功辯護

一碌燕、題記

只要我決定受理這個案子，擺在面前的就只有一個日程——打贏這場官司继薛。我將全力以赴修壕，用一切合理合法的手段把委托人解救出來，不管這樣做會產(chǎn)生什么后果遏考。?——艾倫·德肖微茨

二慈鸠、案件背景

當事人李某在2019年初購買了一輛小型油罐車，掛靠在某喂嗑撸化品運輸公司名下青团，跑起了成品油運輸生意，日子過的優(yōu)哉游哉稽亏。不料壶冒，2020年4月缕题，李某在某工地送柴油的過程中被公安民警當場查獲截歉，隨即被傳喚到案。當日烟零，李某被以非法經(jīng)營罪立案瘪松，第二天，辦案單位為李某辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)锨阿，沒有被刑事拘留宵睦，也就意味著李某暫時不用去看守所“報道”了。2020年5月墅诡，李某加了我的微信壳嚎，聊起了他的案件，說自己買賣柴油被定了個非法經(jīng)營案末早，想知道自己會不會構(gòu)成非法經(jīng)營罪烟馅，還提到了柴油閃點（閉口）的問題∪涣祝看來李某還是比較專業(yè)的郑趁，或者至少懂得一點道道。當時我在微信中為李某簡單的分析了案情姿搜，還是想約李某過來的寡润，過來后有些事情能說清楚捆憎，也比較好談。但可惜了梭纹，沒約過來躲惰。后來也一直沒有聯(lián)系，我以為這個案件黃了变抽。

2021年1月礁扮，李某突然又微信聯(lián)系我，說他的案件已經(jīng)判了瞬沦，有期徒刑一年兩個月太伊，緩刑兩年，并處罰金逛钻，問我上訴有沒有希望僚焦。緩刑都判了，想爭取無罪還是怎樣曙痘？這是我心里的疑惑芳悲。見到李某后，李某才表示边坤，他呢有兩個朋友名扛，也是類似的情況，沒有被追究刑事責任茧痒，只是罰了點款肮韧，他的行為能不能爭取也無罪呀或者少判點？說實話旺订，我覺得難度可真是夠大弄企。

三、接受委托

“李某区拳，你都認罪認罰了拘领，檢察院建議可以緩刑，法院也判你緩刑了樱调？這以無罪上訴有風險的约素，搞不好檢察院會抗訴的”，我說笆凌。

“律師圣猎，你給想想辦法，我就是想上訴一下菩颖，看看能不能有所改變样漆，哪怕刑期少點也行啊。當時我簽認罪認罰時候量刑建議也就六個月晦闰，后來可能法院覺得輕了放祟，又讓檢察院調(diào)整了鳍怨，也沒有告知我具體怎么量的就判了，我覺得一年兩個月緩刑也重啊”跪妥，李某說道鞋喇。

“什么？當時簽的是六個月眉撵？”我腦袋也在快速思考侦香，有答案了，能上訴了纽疟」藓“你的意思是上訴能爭取輕點就行，如果能爭取無罪更好是吧污朽？”我又問道散吵。

“是的”，李某說道蟆肆。

“好矾睦，這個案件，我們也查詢了大數(shù)據(jù)檢索炎功，非法經(jīng)營柴油啊枚冗，主要涉及兩方面的規(guī)定，其一是《危險化學品安全管理條例》蛇损，其二是《成品油市場管理辦法》赁温。你的柴油是從正規(guī)的中國石油加油站購買，應(yīng)當不是沃菖海化品束世，當然這也要看案卷材料里面有沒有這方面的鑒定。另外《成品油市場管理辦法》2020年7月1日被廢止了床玻，無證銷售柴油可能也會變得無法可依，這都是咱們將來可能的無罪辯護思路和策略”沉帮。我頓了頓接著說道锈死，“上訴呢，咱們可能不能提無罪的上訴理由穆壕，咱就暫時提原來的簽字的認罪認罰具結(jié)書是6個月待牵，現(xiàn)在判一年兩個月過重為由上訴，這樣的話咱們也沒有違反認罪認罰規(guī)定喇勋，檢察院應(yīng)該不是抗訴缨该。”

“行川背，聽你的贰拿「蛱唬”

就這樣，李某也接受了我們的辯護思路膨更，與我們談好委托代理費用后妙真，簽訂了委托代理合同和授權(quán)委托書。

四荚守、二審辯護

確定了基本的辯護思路珍德，書寫了上訴狀后，我們拿上委托手續(xù)和簽好的上訴狀來到一審法院矗漾，見到了一審辦案的書記員锈候。

“什么？李某要上訴敞贡？這案子有什么可上訴的晴及，都判緩刑了〉招浚”書記員說道虑稼。

“我們呢也是尊重當事人的意思，他想上訴我們沒理由攔著啊”势木，我說道蛛倦。“另外我們今天過來除了提交上訴狀以外呢啦桌，還想再拍一下一審的卷宗溯壶，您看可以嗎？”

“可以甫男，你們拍吧”且改，書記員很爽快的答應(yīng)了。

在提交上訴狀后板驳，上訴期也在第三天后屆滿又跛，我記得是個周一。在那周周五的下午若治，我當時正在外地出差慨蓝，李某打來電話，說道端幼，二審法院給他打電話了礼烈，讓他下周一上午九點去一趟法院。這么快就到中院了婆跑，我心想此熬。電話里，我告知李某，二審法院通知你過去是要給你做一份訊問筆錄犀忱，因為法律規(guī)定募谎，二審期間法院應(yīng)當訊問當事人∠康铮可能會問你除了上訴狀的事實理由外還沒有其他補充要說的近哟？你可以說：是不是這個案子可能會無罪，因為《成品油市場管理辦法》已經(jīng)廢止了鲫寄，其余的話也不用太多去講吉执。

跟李某通完電話后，我立刻二審的承辦法官取得聯(lián)系地来，告知二審法院我是李某的二審辯護律師戳玫，二審委托手續(xù)在一審上訴時已提交，看看二審案卷是否有我們的手續(xù)未斑，另外這個案件我們二審是準備做無罪辯護的咕宿。二審法官答復(fù)我：看到了你們的手續(xù)了，二審呢你們可以做無罪辯護蜡秽，盡快提交你們的書面辯護意見府阀。

出差回來之后，我們加班加點完成了案卷整理芽突、大數(shù)據(jù)檢索试浙、開庭審理申請書、書寫二審辯護詞等工作寞蚌，并及時與二審法官當面溝通了意見田巴。二審法院詳細聽取了我們的意見，說他們再研究一下挟秤，看是否要開庭壹哺。

沒幾天的時間，我們又再次與二審法院取得聯(lián)系艘刚，詢問案件進展情況管宵。二審法院說道案件已經(jīng)審結(jié)，合議庭認為案件部分事實不清昔脯，適用法律錯誤啄糙，已裁定撤銷原判，發(fā)回重審云稚。聽到這里，我覺得發(fā)回重審改判有希望了沈堡。

五静陈、發(fā)回重審一審

案件發(fā)回重審后，我們很快又與一審承辦法官取得聯(lián)系，提交了我們的委托手續(xù)【ㄓ担現(xiàn)在萬事俱備拐格，只待開庭。

2021年3月刑赶，案件如期開庭捏浊，在開庭前我們也與李某進行了詳細的庭前輔導(dǎo)。原則上撞叨，李某還是堅持認罪認罰金踪，這點不能改。我們律師則是堅持無罪辯護牵敷。

我們的辯護觀點還是《成品油市場管理辦法》規(guī)定了成品油批發(fā)胡岔、倉儲、零售等許可條件枷餐，經(jīng)營柴油依法需要許可靶瘸，但該規(guī)定已于2020年7月1日廢止。至此毛肋，零售柴油沒有了明確詳細的許可條件怨咪、程序等，不應(yīng)當以非法經(jīng)營罪定罪處罰润匙。

雖然有觀點認為诗眨，即便《成品油市場管理辦法》已廢止，但上位法“《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》所附的《國務(wù)院決定對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的目錄》第?183?項明確為石油成品油批發(fā)趁桃、倉儲辽话、零售經(jīng)營資格審批”仍然存在，柴油作為成品油經(jīng)營仍需要得到審批和許可卫病∮推。《行政許可法》第18條規(guī)定“設(shè)定行政許可，應(yīng)當規(guī)定行政許可的實施機關(guān)蟀苛、條件益咬、程序、期限”帜平。隨著《成品油市場管理辦法》的廢止幽告，國務(wù)院未制定也未授權(quán)其他部門制定行政法規(guī)或部門規(guī)章等明確規(guī)定經(jīng)營柴油行政許可的條件、程序裆甩、期限等冗锁。因此，即便上位法存在嗤栓，在沒有具體行政許可實施細則的前提下冻河，仍然屬于無法可依滑臊。

因此贿条，由于法律的變化齐佳，李某經(jīng)營柴油需要行政許可變得無法可依船惨，故李某的行為不屬于違反國家規(guī)定，依法不構(gòu)成非法經(jīng)營罪擂错。

在庭審中味滞，其實公訴人對此沒有做任何回應(yīng)，還是堅持夠罪钮呀，也不談理由剑鞍。

庭審結(jié)束后，一審法官也很為難行楞，在我們提交辯護詞及部分無罪判例時攒暇，一審法官也讓我們幫忙找一找有沒有判有罪的判例。說實話子房，真有不少形用，但是我們只能苦澀的笑一笑說沒找見，找到的都是無罪的证杭。

后來我們跟法院再溝通田度，我們的意見呢是如果沒法判無罪，能不能免于刑事處罰解愤≌蚪龋“罰金在原一審中已經(jīng)繳納了，不能退了送讲，有期徒刑緩刑給你撤了奸笤，單處罰金『喵蓿”

這樣的結(jié)果监右，說實話，已經(jīng)超出李某的預(yù)期了异希，李某是欣然接受的健盒，但是我們心里其實還是覺得有些無奈，雖然我們已經(jīng)盡我們最大的努力了称簿。

判決下來后扣癣，李某還詢問我們要不要再上訴，其實我們知道他內(nèi)心里已經(jīng)接受了案件的結(jié)果憨降，我們也就遵從了李某的真實內(nèi)心父虑。

六、結(jié)語

案件最后沒有取得無罪的結(jié)果授药，遺憾嗎频轿？遺憾垂涯。但說實話烁焙，在不是確定性的完全無罪的情形下航邢，這已經(jīng)是最好的結(jié)局。委托人的追求骄蝇，就是我們孜孜不倦的動力膳殷！