第五章 證券法律制度
1．證券法的性質(zhì)
是公法與私法之融合法；
是社會本位法绒尊；
是實體法與程序法之結(jié)合篮迎；
是具有一定國際性的國內(nèi)法。
2．證券法調(diào)整的證券
股票锰霜。是股份有限公司簽發(fā)的筹误、證明股東所持公司股份、享有權(quán)益的憑證癣缅。分為A股厨剪、B股、H股以及N股和S股等友存。
債券祷膳。是政府、金融機(jī)構(gòu)屡立、工商企業(yè)等依法向社會發(fā)行的直晨、約定在一定期限內(nèi)還本付息的債權(quán)債務(wù)憑證。有政府債券膨俐、金融債券和公司（或企業(yè)）債券勇皇。
投資基金券。這是指經(jīng)依法批準(zhǔn)設(shè)立證券投資基金時焚刺，由基金發(fā)起人向投資者發(fā)行的證明持有基金單位的憑證敛摘。
3．證券法的主體
證券發(fā)行人。是指依照證券法向社會公開發(fā)行證券的主體乳愉，如發(fā)行股票兄淫、債券的股份有限公司，發(fā)行投資基金券的基金公司等匾委。
證券投資者拖叙。是指運用其自有資金進(jìn)行證券投資活動的個人和機(jī)構(gòu)。
證券公司赂乐。是指依法設(shè)立從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)薯鳍。
證券交易所。是指依法設(shè)立的挨措、為證券集中交易提供場所和設(shè)施挖滤，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人浅役。
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)斩松。是為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)觉既，不以營利為目的的法人惧盹。
證券服務(wù)機(jī)構(gòu)乳幸。是指依法設(shè)立為證券發(fā)行、交易等提供各種服務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)钧椰，如專門從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)粹断、財務(wù)顧問業(yè)務(wù)等。
證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)嫡霞。是指對證券市場進(jìn)行監(jiān)督瓶埋、管理、指導(dǎo)诊沪、協(xié)調(diào)的機(jī)構(gòu)养筒。
證券業(yè)協(xié)會。是指證券業(yè)的自律性組織端姚，是社會團(tuán)體法人晕粪。
4．證券發(fā)行的種類
證券發(fā)行是指發(fā)行人向社會公眾或特定的人出售證券的法律行為。
根據(jù)認(rèn)購對象的不同寄锐，分為公開發(fā)行與私募發(fā)行兵多。
公開發(fā)行又稱公募尖啡，是指發(fā)行人通過中介機(jī)構(gòu)向不定的社會公眾廣泛地發(fā)售證券橄仆。
私募又稱非公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資人發(fā)行證券的方式衅斩。
根據(jù)發(fā)行價格和票面面額的關(guān)系不同分為溢價發(fā)行盆顾、平價發(fā)行與折價發(fā)行。
溢價發(fā)行是指發(fā)行人按高于面額的價格發(fā)行股票畏梆，因此可使公司用較少的股份籌集到較多的資金您宪，同時還可降低籌資成本。
平價發(fā)行也稱為等額發(fā)行或面額發(fā)行奠涌，是指發(fā)行人以票面金額作為發(fā)行價格宪巨。
折價發(fā)行是指以低于面額的價格出售新股，即按面額打一定折扣后發(fā)行股票溜畅，折扣的大小主要取于發(fā)行公司的業(yè)績和承銷商的能力捏卓。
5．證券發(fā)行條件
股票發(fā)行分為首次發(fā)行和再次發(fā)行，再次發(fā)行又稱為發(fā)行新股慈格，包括增發(fā)新股與配股發(fā)行怠晴。
股票發(fā)行條件：設(shè)立股份有限公司首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件浴捆，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和相關(guān)文件蒜田。
再次發(fā)行的條件：
（1）具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)；
（2）具有持續(xù)盈利能力选泻，財務(wù)狀況良好冲粤；
（3）最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載美莫，無其他重大違法行為；
（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件梯捕。
債券發(fā)行的條件：
（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元茂嗓，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；
（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％科阎；
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息述吸；
（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；
（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平锣笨；
（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件蝌矛。
6．證券發(fā)行審核制度
證券發(fā)行審核，是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對除豁免證券之外的證券發(fā)行作出是否準(zhǔn)予發(fā)行的制度错英。主要有兩種方式：一是注冊制入撒；另一種是核準(zhǔn)制。
注冊制與核準(zhǔn)制這兩種證券發(fā)行審核體制各具優(yōu)點椭岩，又各有不足茅逮。將二者有機(jī)結(jié)合起來，則可有效地彌補(bǔ)它們的不足判哥，達(dá)到相得益彰的結(jié)果献雅。
證券發(fā)行審核體制的特點：
（1）依法明確審核體制的地位；
（2）強(qiáng)調(diào)發(fā)行人與中介機(jī)構(gòu)對申報文件的責(zé)任塌计；
（3）成立審核機(jī)構(gòu)挺身；
（4）強(qiáng)化對審核機(jī)構(gòu)的監(jiān)督；
（5）明確補(bǔ)救措施锌仅；
（6）明確投資者風(fēng)險自負(fù)章钾。
7．證券承銷方式
證券發(fā)行人發(fā)行證券，一般并不親自進(jìn)行市場銷售活動热芹，而是由專業(yè)的證券承銷機(jī)構(gòu)承銷贱傀。證券承銷根據(jù)責(zé)任與風(fēng)險的不同，可分為代銷和包銷兩種方式伊脓。
證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券府寒，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式丽旅。代銷椰棘，股票發(fā)行的風(fēng)險最終由發(fā)行人自行承擔(dān)。承銷機(jī)構(gòu)不承擔(dān)銷售風(fēng)險榄笙，因此代銷傭金很低邪狞。
證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。包銷又分為全額包銷和余額包銷茅撞。
8．證券承銷的有關(guān)法律規(guī)定
（1）證券公司承銷證券帆卓，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性巨朦、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查剑令；
（2）向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的糊啡，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷；
（3）證券的代銷吁津、包銷期限最長不得超過九十日棚蓄；
（4）代銷方式，代銷期限屆滿碍脏，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的梭依，為發(fā)行失敗典尾；
（5）公開發(fā)行股票役拴，代銷、包銷期限屆滿钾埂，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案河闰。
9．證券上市的條件
（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；
（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元褥紫；
（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上姜性；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上故源；
（4）公司最近3年無重大違法行為污抬，財務(wù)會計報告無虛假記載汞贸。
證券交易所可以規(guī)定高于前述規(guī)定的上市條件绳军，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
公司申請公司債券上市交易的條件：
（1）公司債券的期限為1年以上矢腻；
（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元门驾；
（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。
程序：（1）上市申請多柑；（2）保薦奶是；（3）審核；（4）公告竣灌；（5）掛牌交易聂沙。
10．上市的暫停和終止
上市的暫停與終止是指上市公司因社會經(jīng)濟(jì)條件變化或自身經(jīng)營問題，不再符合上市條件時初嘹，就將被停止上市交易或取消上市資格及汉。
暫停股票上市交易的規(guī)定：
（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件屯烦；
（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況坷随，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載房铭，可能誤導(dǎo)投資者；
（3）公司有重大違法行為温眉；
（4）公司最近3年連續(xù)虧損缸匪；
（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
終止股票上市交易的規(guī)定：
（1）公司股本總額类溢、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件凌蔬，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；
（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況闯冷，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載龟梦，且拒絕糾正；（3）公司最近3年連續(xù)虧損窃躲，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利计贰；
（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；
（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形蒂窒。
暫停公司債券上市交易的規(guī)定：
（1）公司有重大違法行為躁倒；
（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；
（3）發(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準(zhǔn)的用途使用洒琢；
（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)秧秉；
（5）公司最近2年連續(xù)虧損。
11．持續(xù)信息公開
上市公司的信息公開制度是證券法公開原則的具體體現(xiàn)衰抑，貫穿于證券的發(fā)行與交易全過程象迎。信息披露是上市公司的基本義務(wù)，是強(qiáng)制性規(guī)定呛踊，不得違反砾淌。其內(nèi)容包括：
證券發(fā)行和上市時的信息公開。依法公開發(fā)行股票谭网，或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)依法公開發(fā)行公司債券汪厨，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書、公司債券募集辦法愉择。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的劫乱，還應(yīng)當(dāng)公告財務(wù)會計報告。
定期信息公開锥涕。包括中期報告和年度報告衷戈。
臨時信息公開又稱重大事件報告，是指當(dāng)發(fā)生了可能對上市公司股票的市場價格產(chǎn)生較大影響层坠、而投資者尚未得知的重大事件時殖妇，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件提交證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，并向社會公開的報告窿春。
信息公開的基本規(guī)則拉一。
違反信息披露規(guī)定的法律責(zé)任采盒。
12．禁止的交易行為
禁止的交易行為包括：內(nèi)幕交易、操縱證券價格蔚润、欺詐客戶及其他禁止行為磅氨。
內(nèi)幕交易，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動嫡纠。構(gòu)成內(nèi)幕交易須符合下列條件：（1）須是知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人烦租。（2）掌握內(nèi)幕信息。（3）從事內(nèi)幕交易除盏。
操縱證券價格叉橱，也稱為操縱證券市場，是指行為人以獲取利益或減少損失為目的者蠕，利用其資金窃祝、信息等優(yōu)勢操縱市場，影響證券市場價格踱侣，制造證券市場假象粪小，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序的行為抡句。
欺詐客戶對證券交易中違背客戶真實意思探膊、損害客戶利益的行為，各國證券法律都予以禁止待榔。欺詐客戶行為給客戶造成損失的逞壁，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
13．證券交易所的特征與功能
證券交易所锐锣，是指依法設(shè)立的提供證券集中交易場所的組織腌闯。其特征：
（1）證券交易所是法人；
（2）證券交易所是依法設(shè)立的法人刺下；
（3）證券交易所是不以盈利為目的的法人绑嘹。
功能：
一是創(chuàng)造連續(xù)性的市場；
二是形成公平的交易價格橘茉；
三是維護(hù)市場交易秩序；
四是分散投資風(fēng)險姨丈。
職責(zé)：
（1）公布行情畅卓；
（2）采取技術(shù)性停牌和臨時停市措施；
（3）交易監(jiān)控和監(jiān)督上市公司蟋恬；
（4）制定規(guī)則翁潘。
14．證券交易所的組織形式
公司制證券交易所。這是投資者以入股方式組建歼争、設(shè)置場所與設(shè)施拜马，經(jīng)營證券集中交易市場的股份有限公司渗勘。這是以盈利為目的的法人，實行自負(fù)盈虧俩莽。它本身不直接參與證券買賣旺坠，在證券買賣過程中保持中立，其獲取利潤的來源是對參與證券交易者收取費用扮超。
公司制證券交易所采用公司管理制取刃，股東大會、董事會出刷、經(jīng)理及監(jiān)事會各負(fù)其責(zé)璧疗、相互制衡。
會員制證券交易所馁龟。這是由作為證券交易所會員的證券公司共同出資組建的非營利性的事業(yè)法人或社團(tuán)法人崩侠。交易所的費用由會員分擔(dān)，交易所的積累歸會員所有坷檩，其權(quán)益由會員共同享有啦膜。
15．上市公司收購規(guī)則
持股披露規(guī)則。要求投資者持有上市公司的股份達(dá)到一定比例或達(dá)此比例后持股量一定比例的增減變化淌喻，須依法披露僧家。其目的是為了使投資者在充分、及時掌握信息的基礎(chǔ)上作出決策裸删。
要約收購規(guī)則八拱。當(dāng)投資者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時，賦予其向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出公開收購要約義務(wù)涯塔。通過限制和規(guī)范大股東的收購行為肌稻，以保護(hù)目標(biāo)公司的中小股東，維護(hù)證券市場的公開匕荸、公平爹谭、公正。
協(xié)議收購規(guī)則榛搔。
16．監(jiān)督管理
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理诺凡，維護(hù)證券市場秩序，保障其合法運行践惑。
其職責(zé)：
（1）依法制定有關(guān)證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章腹泌、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)尔觉；
（2）依法對證券的發(fā)行凉袱、上市、交易、登記专甩、存管钟鸵、結(jié)算，進(jìn)行監(jiān)督管理涤躲；
（3）依法對證券發(fā)行人棺耍、上市公司、證券公司篓叶、證券投資基金管理公司烈掠、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券交易所缸托、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動左敌，進(jìn)行監(jiān)督管理；
（4）依法制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則俐镐，并監(jiān)督實施矫限；
（5）依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行、上市和交易的信息公開情況佩抹；
（6）依法對證券業(yè)協(xié)會的活動進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督叼风；
（7）依法對違反證券市場監(jiān)督管理法律、行政法規(guī)的行為進(jìn)行查處棍苹；
（8）法律无宿、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。
