五《西窗法雨》之三

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14.對于圖輪茲這個案例禀苦,我們或許會問蠢甲,為什么沒有動手犯罪,就可以由法院判處監(jiān)禁珊拼?其實在很久以前厘托,西方人和我們有大體類似的想法友雳,有了犯罪才可以判處刑罰。不過沒過多久铅匹,西方人的刑法觀念就有了重大改變押赊,他們認為刑罰的目的,既是為了懲罰包斑,也是為了教育流礁。同時也是為了維護社會的安全涕俗。如果為了教育和社會的安全,為什么不能在犯罪行為發(fā)生之前采取一些措施予以預(yù)防崇棠,即使這些措施帶有處罰的意思?所以他們覺得應(yīng)該在刑法之中加點是“事發(fā)前”的懲罰丸卷,不能老是事發(fā)后才懲罰他們枕稀,把事發(fā)前的懲罰叫做保安處分,就某人有危險犯罪時谜嫉,先予以教育加防范的懲罰萎坷,事實證明這樣做真有效果。175-176

15.說英語的西方人認為沐兰,當雙方當事人成為主角時哆档,他們才會最為投入,才可能徹底的發(fā)揮才智住闯,用證據(jù)和法律充分來說明自己的主張瓜浸。而只有在這種情況下,中立的法官才會更有機會準確地在對抗中判斷是非曲直比原。相反插佛,如果法官是主角,他按自己的設(shè)想來詢問來查證量窘,那么這可能會丟掉許多對案件時非緊要的十分緊要的思路線索雇寇。170

16.人們常說判例法有許多好處,一蚌铜,可使后來的法官判案時省時省力锨侯,二可以保持法律的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。三冬殃,判例明白易懂再沒有文化的人也知道它是怎么回事囚痴,于是法律就有了確定性和可預(yù)測性。后來又有人給它增加了一個優(yōu)點审葬,判例法是法官階層創(chuàng)造的渡讼,它代表了一種精英法律文化。如果說民選的立法機關(guān)代表了普羅大眾法律文化耳璧,而這種文化有時不能高瞻遠矚成箫,那么判例法之中的精英法律文化,則可起到有益的糾偏作用旨枯。如此看來蹬昌,照老規(guī)矩辦的確是有意義的。144-145

17.通常來說攀隔,在西方國家有兩個法律領(lǐng)域絕對遵循了這個原則皂贩,法無明文不處罰栖榨,其一是刑事處罰,其二是行政處罰明刷。西方人以為這兩類處罰是政府對公民行使權(quán)力的集中體現(xiàn)婴栽,所以萬萬不能靈活運用。在其他法律領(lǐng)域辈末,如民事權(quán)利義務(wù)當然可以靈活愚争。有人可能會說如此這般,就會使某些在道理上該受懲罰的人有恃無恐挤聘。但是西方人肯定會堅持自己的看法轰枝,因為他們從來就相信政府的靈活權(quán)力帶來的弊端遠大于應(yīng)受懲罰的人漏網(wǎng)所帶來的弊端。138-139

18說一部法律好不好组去,可以從兩個方面來談鞍陨,一是看它的內(nèi)容如何,而是看它的形式如何从隆。不過長久以來诚撵,人們總是從內(nèi)容上來談法律的好壞,像納粹德國時期的有關(guān)殺害猶太人的法律键闺,20來年前的南非砾脑,種族隔離,種族歧視的法律艾杏,我們都會說他們的內(nèi)容是不好的韧衣,非正義的。

現(xiàn)在西方人倒是常常討論法律的形式問題购桑,法律的形式涉及這樣的問題畅铭,一規(guī)定的內(nèi)容是否清楚,二是否可行勃蜘,三是否也管過去硕噩,發(fā)生的事情,四是否公開等等缭贡。西方人說,如果法律在形式上不好阳惹,如內(nèi)容不清谍失,秘密實施,它也是非正義的莹汤,而如果在形式上都是非正義的快鱼,就好在其身上打個問號,問它是不是法律?133

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