刑事辯護的困境和出路
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ———作者:單玉成律師
? ? ? 各位同學搞疗,各位青年才俊济炎,大家上午好七婴。感謝盈科所以及付磊主任的邀請躁垛,讓我有這次與大家溝通的機會述寡。我一直主張并且從事與年輕律師交流刑事辯護技能這項工作柏肪。我認為刑辯律師作為一個群體大审,如果素質(zhì)、業(yè)務素質(zhì)祭陷、職業(yè)道德水平低于法律共同體的其他群體苍凛,哪怕有寥寥幾朵鮮花,肯定成不了景兵志,只有百花齊放才是春醇蝴。一個群體在總體素質(zhì)上高于其他群體,才能獲得社會或者當事人認同想罕,我們事業(yè)的前景才能更加廣闊悠栓。因此我覺得刑事辯護業(yè)務學習是更需要抱團的一個領(lǐng)域。因此在每一次的交流弧呐,我都希望把自己所學闸迷、所感、所悟給整理出來俘枫,而且每一次我都不會重復以往的課程與交流腥沽。為了今天能夠完成付磊主任給的作業(yè),我今天題目的是——刑事辯護的困境出路鸠蚪。這個題目可能是我自從開始業(yè)務交流至今所講的最大的課題今阳,相對比較寬泛, 但是我想大家對于具體的業(yè)務技能技巧可能都會有不少學習茅信,我們換一個視角盾舌,從全局上、從大的格局上看蘸鲸,我們刑事辯護事業(yè)應該怎么發(fā)展妖谴。
一、刑事辯護困境
? ? ? 從實踐而言酌摇,刑事辯護律師權(quán)利得不到保障膝舅,這是目前大家工作中經(jīng)常遇到的情況。比如說進法院要求安檢窑多,這種情況在北京西城區(qū)曾經(jīng)引起過一個律師憤慨仍稀,直接拒絕出庭。當然他對于自身權(quán)利的這種抗爭埂息,雖然這種精神值得敬佩技潘,但是這種做法在律師權(quán)益的維護遥巴、當事人權(quán)益維護的職責上是否妥當,有待商榷享幽。另外常見的就是會見權(quán)無法保障铲掐,分為兩種情況:一、基于會見資源有限琉闪,或者會見效率相對滯后迹炼、低效,導致律師會見耗時長颠毙。二、基于偵查機關(guān)濫用特殊案件職權(quán)砂碉,律師難以依法會見蛀蜜。
? ? ? 另外最近在視頻上大家看到了律師庭審發(fā)言被打斷,這種打斷是否合理增蹭?最高人民法院滴某、司法部也剛剛出臺了關(guān)于保障律師發(fā)言權(quán)利的規(guī)定。但是我們大家要注意到滋迈,但凡出現(xiàn)某種保障律師權(quán)利的規(guī)定霎奢,恰恰說明律師這種權(quán)益被侵犯的情況比較普遍。但是這種規(guī)定出臺饼灿,往往解決不了實際問題幕侠。對最高院而言,問題泛濫成風之后才作出相應的規(guī)定碍彭。它根本沒有對專門的問題做出具有立法意義的司法解釋指導意見晤硕。所以我們不能只看立法的指向,維權(quán)了我們就歡呼雀躍庇忌,而是要意識到這種具有普遍性的情況舞箍。
? ? ? 前面談到了一些情況,在實踐中我們都可以能夠克服皆疹。但是刑辯有真正的三難疏橄,這里給大家列舉一下,大家可以根據(jù)自己的工作情況來考慮略就。
(一)自身工作的困境
1.無罪辯護難
? ? ? 無罪辯護為什么難捎迫?這和我們國家的司法考核體制以及司法倫理有關(guān)。尤其是法官不能保持中立残制,法院沒有真正的核心地位立砸,并且在公檢法機關(guān)以打擊犯罪為職責價值觀里,一個法官如果在辯護人沒有提出被告人無罪的情況下初茶,卻向?qū)徫瘯岢霰桓嫒藷o罪颗祝,則公正性會受到質(zhì)疑浊闪。即使辯護人提出無罪辯護意見,法官如果傾向于認同螺戳,也會被質(zhì)疑搁宾。在職業(yè)倫理中,有時候法官為了自證清白倔幼,最好的方式是重罰盖腿。何況罪與非罪的問題,他們更不會輕易選擇無罪损同。
2.排除非法證據(jù)難
? ? ? 為什么排除非法證據(jù)會這么困難翩腐?非法證據(jù)排除規(guī)定出臺之后,相關(guān)文件出臺了不少膏燃,但在實踐中真正被排除的非法證據(jù)茂卦,寥若晨星。而且有的非法證據(jù)一審被排除之后组哩,二審又被改過來了等龙。有的非法證據(jù)排除,就是一組證據(jù)被排除了一個伶贰,指控都沒有變蛛砰,并沒有解決案件的實體問題。這種情況下黍衙,非法證據(jù)排除的司法解釋和法律規(guī)定實際上被架空泥畅。
? ? ? 如此密集地出臺非法證據(jù)排除規(guī)定,恰恰說明了最高司法機關(guān)和立法機關(guān)也認同们豌,非法取證的情況比較普遍涯捻。如果是偶然現(xiàn)象,沒有必要用立法或司法解釋去指導望迎。但是非法證據(jù)排除難的因素主要在于障癌,人民法院作為審判機關(guān),對確認偵查機關(guān)行為違法辩尊,承擔不了相應的壓力涛浙,其本身也不具有高于公安機關(guān)的權(quán)力。
? ? ? 前段時間我辦理一個非法采礦案件摄欲,一名基層法院的副院長作為案件的承辦法官轿亮,該院集中審理了一批非法采礦案件。涉及到實體問題胸墙,在政法委會議匯報的時候我注,說到起訴的一部分犯罪事實是證據(jù)不足難以認定。當?shù)毓簿志珠L兼副市長迟隅,各地的配置基本都是這樣但骨,立即跟他說:“你是說我們公安和檢察院都是傻子了励七?”當時這位副院長就無法回應。如果不用法律思維來談事奔缠,用權(quán)勢壓人掠抬,還談什么?
? ? ? 在各地的職務配備上校哎,原來公安局局長兼任政法委書記是普遍現(xiàn)象两波,后期雖然進行改革調(diào)整,不進市委常委闷哆,但副市長的職位還是要高于法院院長的腰奋。同時現(xiàn)在檢察機關(guān)反瀆權(quán)又回歸了,對法院的制約抱怔,甚至打壓的局面還是依然存在的氛堕。這個時候如果說讓法院排除地位高于他的公安機關(guān)調(diào)取的證據(jù),排除地位強勢于他的檢察機關(guān)提出的證據(jù)是非法證據(jù)野蝇,他將面臨巨大的壓力,因此排除非法證據(jù)答案也是現(xiàn)行司法中無法逾越的障礙括儒。
3.申請證人出庭和調(diào)取證據(jù)難
? ? ? 刑訴法學者陳瑞華教授提出過申請證人出庭難绕沈,是因為法官怕證人出庭之后耽誤時間等等原因。我們在司法實踐中帮寻,通過法官的交流判斷乍狐,法院不希望證人出庭,或者說法院不愿意主動調(diào)取證據(jù)的原因固逗,是法官不愿意把自己置于兩難選擇的這種尷尬或者危險的困境浅蚪。因為證人出庭一旦出現(xiàn)不同的證言,這個時候法官面臨兩項選擇烫罩,如果辯方申請出庭的證人做了不同證言惜傲,和控方的證據(jù)體系有沖突,此時法院如果選擇了辯方證言贝攒,會導致控方不滿盗誊,甚至非難,如果否定了出庭證人的證言隘弊,按照控方提供的書面證言定案哈踱,又會受到辯方以及被告人的非議和指責。這種狀況下如何選擇都會把自己陷入爭議梨熙,而且也增加錯案責任風險开镣。倒不如干脆就按控方提供的書面證據(jù)做出判決。因為沒有其他證據(jù)選擇咽扇,完全可以根據(jù)證據(jù)裁判邪财,至于證據(jù)的真實性不是法官的責任陕壹。因此法院明顯排斥和回避申請證人出庭。
? ? ? 同樣律師調(diào)取證據(jù)之所以受到打壓卧蜓,也是因為調(diào)取證人證言會導致法院處于兩難的境地帐要,因此法院不會主動予以保護。同樣作為控方弥奸,他們指控職責以及他們提供的證據(jù)不希望被否認榨惠。這種狀況下,律師調(diào)取的證據(jù)將難以獲得法庭的采信盛霎,并且容易導致職業(yè)報復赠橙,我想上述三點是咱們在刑辯過程中真正的難處和困境。
(二)社會對律師的評價導致的困境
? ? ? 可是工作困境不僅有工作中所存在的問題愤炸,還在于整個社會對律師的評價期揪。目前司法環(huán)境下對于律師總體評價是:當事人有意見,司法機關(guān)有成見规个,社會公眾有偏見凤薛,高層不待見。
1.當事人有意見
? ? ? 當事人有意見是支付了相應的報酬诞仓,往往辯護結(jié)果是敗多成少缤苫。通常刑辯律師成功率在概率上要低于民商事訴訟。民商訴訟從理論上它至少50%墅拭。如果辯護意見能夠被部分采納就是所謂的成功薇宠,這種計算方法是有點自娛自樂盈简。從我們接手后對案件的判斷和辯護方案的設(shè)置来氧,以及最終取得的結(jié)果分析稚疹。如果真的從接案時對案情的分析,最終結(jié)果是否達到或接近我們的預測辯護目標而言穗熬,刑辯律師的成功率很難超過50%镀迂。即使是極為謹慎的律師,也很難超過這個比例死陆。單從比例上來看招拙,當事人自然容易有意見。
2.司法機關(guān)有成見
? ? ? 現(xiàn)在為止有很多公權(quán)力機關(guān)的領(lǐng)導措译,甚至辦案人員别凤,仍然認為他們是正義的化身。認為律師就是給司法機關(guān)搗亂的领虹,這種成見大量存在于在中规哪、基層司法機關(guān)及公安機關(guān)中。
? ? ? 當然塌衰,省一級的檢察機關(guān)還是明顯不一樣诉稍。因為省一級的檢法機關(guān)不存在上級的直接量化考核蝠嘉,而且他們對全省的監(jiān)督與管理,從工作崗位上杯巨、職責上蚤告、視野上,看到的局面更廣一些服爷。但終究還是中杜恰、基層司法機關(guān)的人員比例、案件數(shù)量占絕大多數(shù)仍源。
3心褐、社會公眾有偏見
? ? ? 這種情況往往和有些律師言行不當有關(guān)系,大家現(xiàn)在看到很多熱點事件都有律師在后面惡炒笼踩、追熱點逗爹。而且一些惡俗案件反復轉(zhuǎn)載、描述嚎于,甚至意識不到自己有不當行為掘而,仍然不斷的炒作宣傳,自然會讓自己的社會評價進一步受損于购。
? ? ? 比如某些職務犯罪案件镣屹,老百姓都有些仇富仇官的心態(tài),況且當事人未必本身沒有過錯价涝,但社會公眾往往是對于罪與非罪,過錯與犯罪沒有明確區(qū)分的概念持舆。如果當事人本身有過錯的色瘩,律師的這種炒作,反而會導致律師和當事人會更加被動逸寓。另外還與中國傳統(tǒng)文化有關(guān)居兆,總認為刑事辯護律師是幫壞人說話的。
4.高層不待見
? ? ? 一些被媒體披露竹伸,影響社會公眾的案件泥栖,往往都是過度炒作。如果律師中規(guī)中矩辦案勋篓,不宣傳不炒作吧享,高層看不到。恰恰是炒作的人譬嚣,把刑事辯護律師群體給抹黑了钢颂。
(三)其他法律共同體的困境
? ? ? 我們談到律師不容易,工作受到阻礙拜银,或者無法逾越的障礙殊鞭,社會評價不好遭垛,但是哪個行業(yè)都不容易。最近公安機關(guān)的錯案追究已經(jīng)全面爆發(fā)操灿,基于掃黑除惡這種大的政策環(huán)境锯仪,把前幾年尋釁滋事非法拘禁作為民間糾紛處理的案件,現(xiàn)在都以玩忽職守趾盐、濫用職權(quán)庶喜,甚至保護傘,開始打壓谤碳。但是對于尺度如何把握比較困難溃卡,這里我們知道確實公安也不容易。從檢察機關(guān)而言蜒简,我們套用了一句古詩就是叫“隨時夢中驚坐起瘸羡,我的案件判無罪”,一個無罪判決對于公訴人的職業(yè)前途是滅頂之災搓茬,以后在崗位上也不可能有任何前途犹赖,因為無罪判決對于公訴人來說是重大事故,但是有些案件訴與不訴卷仑,公訴人也無法決定峻村,是由檢委會來決定。法官現(xiàn)在員額制了锡凝,他們獨立辦案有獨立審判職責粘昨,無獨立審判職權(quán)。以前一個案件怎么判需要庭長簽字才能簽發(fā)窜锯,因為庭長作為業(yè)務領(lǐng)導张肾,對案件也要負責。現(xiàn)在不需要庭長簽字锚扎,直接由分管領(lǐng)導做一個形式化的簽批吞瞪,上會也不需要庭長簽批。這種狀況下驾孔,領(lǐng)導要求按照某種結(jié)論來定芍秆,某個方向來審,承辦人能不能保持獨立翠勉?能不能拒絕妖啥?如果不拒絕,責任最終還是承辦人承擔对碌。因為所謂的終身負責制迹栓。員額制的改革有它的進步之處,但對于法官的這種壓力和風險也確實在提升。
? ? ? 如果說刑事辯護業(yè)務真的多么困難克伊,現(xiàn)在公檢法機關(guān)每年都有很多人投身于刑事辯護行業(yè)酥郭。如果在法院有個稍微合適一點的崗位讓大家過去,大家可能未必愿吹。證券律師不从、法律顧問、律師這些領(lǐng)域容易嗎犁跪?實際上據(jù)我了解椿息,也是蘊含著巨大的風險和壓力。比如證券律師在出具法律意見的時候坷衍,所謂的一些“粉飾”寝优、“美化”,如果嚴格追究起來枫耳,會不會形成涉嫌相關(guān)犯罪的風險乏矾。但如果堅持按照實事求是客觀反映,客戶還會選擇嗎迁杨?作為企業(yè)法律顧問钻心,我當年之所以越來越不愿意辦理企業(yè)案件和民商案件的原因就在于,客戶總是居于一種強勢的心態(tài)铅协〗莘校“你需要多少錢?50萬狐史?80萬痒给?你把這事情給我搞定】ト”這種狀況下侈玄,民商律師在協(xié)調(diào)溝通這些問題的過程中間,第一吟温,涉嫌風險,第二突颊,風險自己承擔之后就能勝訴嗎鲁豪?未必。你找庭長律秃,人家可能找副院長爬橡,你找副院長,人家可能找的是一把手棒动。
? ? ? 有時候刑事律師面臨的環(huán)境還好一點糙申。我可以直白的說,刑事辯護律師對控審雙方都要適度的隱忍船惨,不是怕他們有權(quán)力柜裸,而是怕他把你的當事人重判了缕陕,你告不了他。你告他判重了疙挺,他只會反駁說司法公正扛邑。因為他從司法倫理認為重判是一種光榮。但民商法官不一樣铐然,尤其現(xiàn)在的紀檢監(jiān)督情況下蔬崩,如果有沖突,我就跟你較真搀暑。你如果損害我當事人利益了沥阳,我就會繼續(xù)維護我的權(quán)益。如果你真的是惡意損害自点,對不起桐罕,我真去投訴,如果有說不清問題樟氢,你肯定有責任冈绊。這個問題咱們就不展開了,就是說任何職業(yè)領(lǐng)域埠啃,尤其我們作為成年人都要知道死宣,它要有風險、有壓力碴开、有困難毅该,但是不代表我們就不能從事這個行業(yè)。
二潦牛、困境不是絕境眶掌,有困境必然有出路
(一)困境的幾種情況
1.制度困境
司法不獨立,不權(quán)威
? ? ? 任何一個國家的任何一項活動巴碗,如果裁判者不具有權(quán)威地位朴爬,這項活動沒法有序地進行下去。我們就從最簡單的足球上來說橡淆,如果一方隊員可以訓斥裁判召噩,甚至可以處罰裁判,裁判怎么執(zhí)法逸爵?球還怎么踢具滴?因此,必須堅持審判的權(quán)威地位师倔。但在目前的司法體制构韵,對審判機關(guān)的懷疑以及權(quán)力制約,導致了整個訴訟處于沒有主心骨的狀態(tài)。
(2)司法倫理價值觀的偏頗
這種情況也是沒有辦法疲恢,短期內(nèi)難以扭轉(zhuǎn)凶朗。
2.自陷困境
這些問題可能是我們交流的意義,和對我們以后的職業(yè)有價值有引導的部分冈闭。
(1)形式主義的辯護
我認為形式主義辯護者俱尼,是客戶狩獵者,他們給客戶不是雪中送炭萎攒,而是雪上加霜遇八。
(2)虛假宣傳
? ? ? 任何一個行業(yè)都需要廣告,任何一個品牌都要維護耍休,是不應該反對的刃永。但是要遵循客觀真實性和表達的尺度,如果讓了解你的客戶都感覺明顯夸張羊精,這將是一種負面效應斯够。
(3)說話沒有上限,做事沒有底線
? ? ? 在執(zhí)業(yè)過程中喧锦,有些律師我將他們歸納為“說話沒有上限读规,做事沒有底線”。這種情況不可能為律師行業(yè)創(chuàng)造良好環(huán)境燃少,往往更容易陷入困境束亏。我今年正好執(zhí)業(yè)20年,在執(zhí)業(yè)之初三兩年的時候阵具,有些同行起步非嘲椋快,我也非常羨慕阳液。那個時候我騎著摩托車穿個夾克衫怕敬,帶頭盔,淋了一身雨帘皿,到公安局辦事东跪,一看人家西裝革履,我感覺到那才像真正的律師鹰溜,后來一打聽才知道證還沒拿到虽填。
? ? ? ? 拿到證之后,好像前兩年干得也不錯奉狈。但曇花一現(xiàn),很快負面的各種問題都出來涩惑,慢慢的在這個行業(yè)里呆不下去仁期。其實律師行業(yè)是對年輕人特別不公平,但對中老年人特別有利的一個行業(yè),資歷人脈社會影響社會認同度都是熬出來的跛蛋。沒有前五年的付出熬的,其實后五年就比別人遲之前的五年,再往后五年又遲中間的五年赊级,這是個規(guī)律押框,它的努力和收效是滯后的。如果當時不能隱忍理逊,現(xiàn)在不努力橡伞,以后可能就沒有收獲,提前透支了以后可以享有資源晋被。
(4)辯點強詞奪理
? ? ? 另外刑事辯護現(xiàn)在有一種很壞的風氣兑徘,有些律師經(jīng)常提出一些可能自己都不能認同的觀點。別人提問還說別人不懂行羡洛。當事人花大價錢購買法律服務挂脑,不是請專業(yè)演員的。無論是客戶還是法官欲侮,對這個群體都非常排斥崭闲。
(5)一些律師不具有基本業(yè)務技能
? ? ? 有些同行不具有基本的業(yè)務技能,沒有認真的態(tài)度威蕉。對此我確實感覺到痛心刁俭。經(jīng)常有年輕律師咨詢我、罪名和立案標準忘伞,如果我不回答薄翅,他說單律師你狂妄,我們尊重你氓奈,向你請教問題翘魄,對年輕人提出問題你不搭理。我只能沉住氣告訴他舀奶,你說這個問題我也要檢索暑竟,因為我不記法條,尤其最高院公安部規(guī)定的立案標準育勺,包括法條但荤,我一段時間不辦,真的記不住涧至。解釋之后腹躁,他才表示那么我去檢索。
? ? ? 我曾經(jīng)辦理一起案件南蓬,開庭時一位同仁手邊沒有關(guān)于同案自首的法律規(guī)定纺非,抄了我電腦里存的資料哑了。抄完之后他發(fā)表了辯論意見,后來休庭了烧颖。二次開庭弱左,到庭之后又重演了一遍,我條文沒帶炕淮,借你的抄一遍拆火。如果先行摘抄,將會事半功倍涂圆,不提前準備们镜,不利于自己的提升。有些年輕律師乘综,如果請教或是咨詢案件憎账,最起碼的尊重是“需要”,不能將他人當成助手卡辰。關(guān)于罪名胞皱、立案標準等問題可以親自查。
? ? ? 向別人請教案件的時候九妈,最好是做一個案情簡介反砌。基本案情爭議焦點萌朱、適用法律都援引上宴树,編輯好。向法官提交辯護詞的時候晶疼,最好把法條作為附件放在后面酒贬,方便閱讀。否則別人問一句你答一句翠霍,將占用很長時間锭吨。在很多方面都需要注意細節(jié)。一旦法官對你印象不好寒匙,人終究不是完全理性的零如,他可能就會有排斥心理。在排斥心理影響下锄弱,勝訴的可能性自然就會降低考蕾。我認為很多律師的行為是自陷困境,可以通過對自己行為的反思來調(diào)整会宪。
概括地說肖卧,制度困境法律以一己之力來解決,但不去自陷困境掸鹅。
(二)如何走出困境
1.真誠守法的維護當事人合法權(quán)益
(1)維護當事人合法權(quán)益是律師行業(yè)根基
? ? ? 實際上我們從事一個行業(yè)塞帐,就要了解一個行業(yè)根基是什么沟沙。律師行業(yè)的根基是維護當事人合法權(quán)益,律師制度是現(xiàn)代世界各國一種普遍制度壁榕。法律如此設(shè)計,是為了通過律師和強勢公權(quán)力機關(guān)的對抗赎瞎,從而維護公民個人的權(quán)利牌里,保障公民的法律安全感。就像生病需要醫(yī)治一樣务甥。如果沒有醫(yī)院牡辽,沒人敢生病。醫(yī)院可能治不好病敞临,但它是一種安全保障态辛。如果律師把每個客戶都當成獵物,把自己的利益最大化挺尿,如此一來奏黑,律師制度的設(shè)立是危害社會的。因此一定要明白律師制度的根基是什么编矾。不是說你不追求名利熟史,不想把自己利益最大化,而是你的利益是要有天花板窄俏,不能超出你給客戶所帶來的利益蹂匹。如果你的收益屢屢高出你能夠提供的服務價值,是不長久的凹蜈。實事求是說我很多案件限寞,不愿意提高收費。還有很多案件我認為明顯沒有價值仰坦,也不愿意去接履植,建議找我學生來辦。原本一個一兩萬能夠解決的案件缎岗,找我可能高出很多静尼,我也不愿意接。這個時候客戶至少明白传泊,我是給他認真做成本分析鼠渺。如果確實讓我去辦,我也告訴他我的工作成本眷细、時間成本都比較高拦盹,收低了也不合適,另外價格我不愿意隨便亂變溪椎,變化大了普舆,客戶對我誠信又產(chǎn)生了懷疑恬口。我是根據(jù)案件可能花費的工作量和難度做一個量化區(qū)分,說明我最低的價格是多少沼侣,因為這個案件的特殊性我在何處需要加收一些等等祖能。
? ? ? 或者說盡管現(xiàn)在我們法律制度不允許風險代理。但是我在辦理案件過程中蛾洛,如果我在整個案件寸功未建养铸,在合同中約定事后退部分費用,可能好一點轧膘。我們一定要明白維護當事人的權(quán)益钞螟,是一個行業(yè)根基。我接觸過有一個年輕律師谎碍,客戶對他很滿意鳞滨,案件涉及到合同詐騙,從偵查階段就開始介入蟆淀,然后審查起訴階段拯啦、一審階段、二審階段換了幾波律師熔任,我中間也介入過提岔,也被換過,但他自始至終跟到底笋敞,每個環(huán)節(jié)收入費用對他來說也合適碱蒙,他就是真誠,以當事人之利益為核心服務夯巷,不存在個人的利益赛惩,
? ? ? 我原來在北京執(zhí)業(yè)期間,所里一個合伙人法律素質(zhì)極差趁餐,但對當事人權(quán)益維護至上喷兼,結(jié)果在客戶口中具有良好口碑,當然技術(shù)水平有些問題處理不了后雷,他和同事一起商量季惯,業(yè)務做得也很好。雖然不建議這樣臀突,因為律師還是要有一定獨立的品格勉抓,但是以當事人利益為核心,對我們今后事業(yè)的發(fā)展比我們想象的要重要得多候学。
(2)不能違反法律規(guī)定
? ? ? 其實關(guān)于律師豁免權(quán)的問題辑畦,前段時間我也專門發(fā)了一篇文章隔躲,豁免權(quán)是一個重要的權(quán)限,但不能過度強調(diào),尤其是不能超出法律范圍陨收。
? ? ? 首先從正常的犯罪構(gòu)成為主的問題上來分析,如果說豁免權(quán)更多的在于不披露,但是犯罪行為不能做,更不能在明知的情況下仍然去做蜜笤,這就對犯罪行為的延續(xù)有了支持和助力作用,而不僅僅是辯護盐碱。因為國家是不會設(shè)立一種制度瘩例,來保護破壞法律的制度。因此說辯護律師有多大的特權(quán)是不合適的甸各,法官也有特權(quán),公安有特權(quán)焰坪,如此趣倾,法律人就把整個法律壟斷了。我想對于律師豁免權(quán)要正確解讀某饰,理性對待儒恋。
(3)切實維護當事人,而不是形式上
? ? ? 真誠為當事人合法權(quán)益服務黔漂,有可能得不到當事人的理解诫尽,大家一定要知道。但是這個是行業(yè)根基炬守,醫(yī)生也不能只按照病人的要求去制定診療方案牧嫉。我最初工作的時候是在一家國有企業(yè),企業(yè)不大减途,有一家小診所酣藻,我們到診所之后,醫(yī)生都是問你要開什么藥鳍置,我們非常鄙視的辽剧,說你病不會看,藥不會開税产,還問我開什么藥怕轿。我們現(xiàn)在很多律師往往是這樣。有一個客戶辟拷,在委托我之前到北京請律師咨詢撞羽。一位全國律協(xié)的副主任給他報價,說做罪輕辯護收50萬衫冻,做無罪辯護收100萬放吩,問他選什么。他覺得不靠譜羽杰,這事就算了渡紫,又找其他律師咨詢到推,最后還是回到安徽找我們。這說明迎合當事人的意圖惕澎,成為刑事辯護律師的一種弊病莉测,這就不是切實維護當事人的權(quán)益。
? ? ? 根據(jù)律師法和刑事訴訟法唧喉,可以推導出律師有獨立辯護的權(quán)利捣卤。但是律師要糾正片面解讀的習慣,獨立辯護不僅僅是一種權(quán)利八孝,也是一種義務董朝。如果辯護方案選錯了,當事人就要找律師麻煩干跛,說我不懂子姜,你方案錯了把我的事情耽誤了。嚴格意義上這種情況是可以追責的楼入。因此辯護是有獨立責任的哥捕。
? ? ? ? 我們把刑辯作為事業(yè),要以當事人權(quán)益為目標嘉熊,但不能以當事人的要求為目標遥赚,否則可能導致自己權(quán)益受損。比如他要求做出對自己不利的罪名的認定阐肤,但是證據(jù)與他的主張不符凫佛。此時,律師要么堅持根據(jù)法律證據(jù)得出結(jié)論孕惜,要么解除委托御蒲。我絕對不能去迎合這種不合法不合理的要求,否則我是不稱職的诊赊。另外有一些明顯不利于當事人的無罪辯護厚满、輕罪辯護,證據(jù)確鑿還不認罪碧磅,堅持讓律師無罪辯護碘箍。如果你認為不應當做無罪辯護而你又這樣做了,結(jié)果因為認罪態(tài)度不好鲸郊。比如合肥市公安局前局長丰榴,他判決書就寫得非常明確,認罪態(tài)度不好所以從重處罰秆撮。如果此時當事人投訴四濒,律師又如何解釋?因此律師事務所一定不能變成辯護超市,否則真是低端服務盗蟆。這個問題如何解決戈二?就是不厭其煩的給當事人解釋和輔導,盡管很辛苦喳资,但是會很有成效觉吭。因為輔導過程是對自身能力的鍛煉,對案件也有更深刻的認識仆邓。
? ? ? ? 我曾經(jīng)在辦理一起法律援助案件過程中鲜滩,因為這個受援人也是一個省級領(lǐng)導的親戚,就特別不聽話节值。后來我要求法援中心領(lǐng)導和當事人到我們所正兒八經(jīng)開了一個庭前會議徙硅,律師事務所庭前會議,把我們的辯護方案理由和案件的利弊分析全部告知搞疗。之前我們一名法援律師一直跟他們解釋嗓蘑,不厭其煩的打電話溝通。后來換了我之后贴汪,我就首先跟他商量,我現(xiàn)在幫你休吠,你一定要理解我扳埂。后來通過溝通,循循善誘瘤礁,也達到了不錯的效果阳懂。
? ? ? 最后強調(diào)就是不要給客戶玩套路,不然早晚會害死自己柜思。前面談到客戶往往存在著自欺欺人的心態(tài)岩调,不愿自我面對的情況。哪怕是成年人赡盘,跟小孩一樣号枕,知道生病了不打針好不了,但是打針的時候還是非吃上恚抗拒葱淳。如果有人給他提出一個不用打針的方案,他肯定會選后者抛姑。就像患病必須要截肢赞厕,結(jié)果其他醫(yī)院醫(yī)生說可以保守治療并且能夠痊愈。這種狀況下患者也會傾向于選擇后者定硝。這就是現(xiàn)在為什么莆田系醫(yī)院是醫(yī)療機構(gòu)中最掙錢的醫(yī)院皿桑。終究醫(yī)生和律師行業(yè)是需要有良心、有底線的行業(yè),如果完全按照商業(yè)模式運營诲侮,將導致這個行業(yè)的形象崩塌镀虐。在辯護中作了多少工作,甚至出個差浆西,會見多少時間都記得清清楚楚粉私。省律協(xié)的領(lǐng)導告訴我,有個律師接到客戶投訴近零,他就把卷宗拿過來诺核,發(fā)現(xiàn)無可挑剔,律師工作時間每項工作內(nèi)容全記的清楚久信,自然就不會有什么事情窖杀。完全履行合同,投訴也沒用裙士。但客戶就不用法律手段入客,直接卷鋪蓋到律師事務所睡,這種情況派出所也不好處理腿椎。
? ? ? ? 形式主義的工作方式桌硫,以后是越來難以承擔。我在五六線城市呆過啃炸,合肥這種城市待過铆隘,北京上海都待過∧嫌茫“好事不出門膀钠,壞事傳千里”,越小的城市裹虫,壞事傳播時間就越短肿嘲,但也不代表大城市就可以做這些事情了,終究干壞事思想壓力大筑公,因為要不停的考慮如何去圓雳窟,案件怎么給當事人交代,怎么去防御匣屡?前后都是防御涩拙,壓力會很大。有些辯護意見不會采納耸采,想方設(shè)法把責任推給公檢法兴泥。到最終就是腹背受敵。如果一個律師虾宇,公檢法每一個人都夸你好搓彻,說明你這個人沒有原則,但如果每一個公檢法都說你不好,那說明你也有問題旭贬。套路早晚都會被揭穿怔接。
? ? ? 目前而言,套路貸這種新生的“犯罪形態(tài)”稀轨,嚴格按照我們理解的犯罪構(gòu)成扼脐,它是不應該構(gòu)成犯罪。現(xiàn)在相關(guān)犯罪確實擴大了奋刽,基于行為不誠信瓦侮,有非法所得,有社會危害佣谐。因為罪刑法定原則在我們國家肚吏,從上層領(lǐng)導到法官等司法工作者,都沒有深入人心狭魂。這種情況下罚攀,如果從事有悖誠信,損害他人的行為雌澄,風險是存在的斋泄。
2.提升技能
? ? ? 刑事辯護在技能上,不能“夠用就好”镐牺,因為夠用并不能突出你的競爭力炫掐,法律服務可能只是一種勞務,而不是技術(shù)服務任柜。你會卒废,同行也會沛厨。咱們合肥這么多年輕律師宙地,有人可能愿意出比你更低的一個價錢,這個時候律師怎么增值呢逆皮?我想必須提高技能宅粥,從不同視角,發(fā)現(xiàn)案件不同的問題电谣,對案件有出色的解讀秽梅。律師想在行業(yè)中生存,就要能看到公檢法機關(guān)所沒有看到的剿牺,有利于被告人的情節(jié)和出路企垦。如果沒有這種技能,我們的價值就可有可無晒来。這和我們職業(yè)理想是不相符的钞诡。這就是技能的重要性。
? ? ? 關(guān)于技能,因為咱們今天不是刑事辯護技能的交流課荧降,而是一個有點宏大的大話題接箫。我想給大家做一個極簡的歸納:能看透、能說透朵诫、能高效辛友。
(1)在技能上,是法律的問題剪返、證據(jù)問題废累、事實真相、發(fā)現(xiàn)細節(jié)随夸。包括法律問題上可以延伸為罪與非罪九默、此罪彼罪。在量刑情節(jié)上宾毒,罪中情節(jié)和罪外情節(jié)驼修,法定的情節(jié)、酌定情節(jié)诈铛。包括大家不常使用的一些刑法理論乙各,比如期待可能性理論,這是德國刑法學所創(chuàng)造的一個排除責任的事由幢竹。據(jù)現(xiàn)在咱們國內(nèi)最新的學者研究耳峦,作為出罪事由已經(jīng)不可考慮,但是實踐中完全可以作為從輕的情節(jié)來考慮焕毫。我們很多辯護律師沒有學過認真解讀過這個概念蹲坷。甚至,我們在省律協(xié)刑委會開會的時候邑飒,有一位委員在提交案件集體討論的時候循签,曾經(jīng)把預見可能性錯誤表述為期待可能性。這種情況下疙咸,你肯定是看不到案件的問題县匠。我們看不透,那就談不上辯護技能的有效發(fā)揮撒轮。
(2)要看透乞旦,必須要說透。表述一個問題题山,至少表達要有邏輯兰粉,有條理性。從辯護詞自身的邏輯性上來看顶瞳,我們刑事案件的司法三段論玖姑,即大前提小前提和結(jié)論崖蜜。大前提它都是預設(shè),大家也都是預裝的知識客峭。所以有變化的是小前提豫领,因此首先要了解小前提是什么,然后再對照大前提舔琅,再做出結(jié)論等恐,這才符合人的認知結(jié)構(gòu)。同時备蚓,辯護詞不僅僅是給合議庭看的课蔬。還包括審委會,以及對案件有影響的相關(guān)人員郊尝。我們肯定要把他們作為潛在的讀者二跋,因為他們對這個案件是有影響的,甚至有可能是強影響流昏。如果你認為他們對案件沒有影響扎即,說明考慮不周。如果知道這些人有影響况凉,寫的時候不考慮這些因素谚鄙,那就是你做的不夠。所以要能說透刁绒,要求表達邏輯上通順闷营,而且條理性要強。
(3)能夠高效表達知市。前一段時間傻盟,網(wǎng)上熱傳的一個法官說:“你歸納不好,說明你水平不夠嫂丙∧锔埃”引發(fā)了大量律師對該法官批評。但是上海的王律師后來對錄像進行了回看奢入,不是剛開庭筝闹,是庭已經(jīng)開到接近中午的時候媳叨,發(fā)生的這一幕腥光,而且他有不同的視角。咱們就不談是與非了糊秆,法官的這種態(tài)度顯然是不妥的武福,他沒有權(quán)利這樣去呵斥律師。但是痘番,該法官那句話本身對我們也是一種提示捉片。因為我在歷次庭審中平痰,都會想方設(shè)法防止法官這種打斷。正好今天孔主任也在現(xiàn)場伍纫。在宣城的時候宗雇,我們倆一起開庭,他做一辯我做二辯莹规。當時我進行發(fā)問赔蒲,審判長就突然制止說:“辯護人注意你的方法×际”我說:“報告審判長舞虱,我會服從法庭指揮∧甘校”首先緩解當時的氣氛矾兜,“但是我的發(fā)問沒有違規(guī)』季茫”后來他只能嘆了一口氣椅寺,讓我繼續(xù)發(fā)問。但如果我當時就頂起來蒋失,那這個庭再開口就會很尷尬配并。怎么樣增強自己語言的通過率,像網(wǎng)上那段錄像中高镐,法官既然讓你簡明扼要溉旋,我們就盡可能盡快進入主題。
? ? ? 前兩天嫉髓,我發(fā)了一個微信朋友圈观腊,某社科學者說“任何談話最能吸引人關(guān)注的時間是前60秒∷阈校”后來我綴了一句“很遺憾這60秒梧油,多數(shù)情況都被套話占了≈菪希”怎樣把自己的語言變得更為精準犀利簡潔儡陨,這才是律師的重要能力。我認為真正好的辯護應該是多思考量淌、少言行骗村、謀定而后動。絕對不是任何問題呀枢,都長篇大論胚股,一個問題糾纏半天,生怕別人聽不懂裙秋。實際上琅拌,聽眾的接受能力缨伊,甚至當事人本人、當事人家屬进宝,他們的接受能力是要超出你自己的預期的刻坊。只是你的表達能夠深入淺出、通俗易懂党晋。因為你要預測到你的辯護詞紧唱,有可能要給不懂刑法的法院領(lǐng)導看,有些領(lǐng)導原來可能是搞民事審判的隶校,有些原來可能不是搞法律工作的漏益。如果寫得非常晦澀深胳,像學者一樣绰疤,用超出正常生活語言這種方式去表達,這不是一種好的表達習慣舞终。進行高效表達轻庆,最好就是配圖文表格,各種不同形式敛劝,這個大家可以都在工作中了解一下余爆。因為口語和書面語言是不能完全被替代的,同樣圖表和文字也有不同功能夸盟。
(4)綜合能力不足會影響事業(yè)發(fā)展蛾方。有時年輕人看到老律師接了一個大案件,收了100萬上陕,即使帶著你辦給你一點跑腿費桩砰,心里還很不平衡。但這樣的案件完全讓年輕人接也接不了释簿,單獨一兩萬的又也接不到亚隅。年輕人可能就分析老律師有關(guān)系,怎么怎么樣庶溶。所以煮纵,律師發(fā)展最大的誤區(qū)就是總喜歡用自己的長板比人家短板,妨礙進步偏螺。最好的方式是用自己的短板比別人的長板行疏。其實,一個人的綜合能力跟不上砖茸,相對較高端的客戶隘擎,他和你在認知水平上是不一樣的殴穴,你倆談不攏凉夯。你給他只談法律問題货葬,他往往還關(guān)注相關(guān)的問題。你認為不重要劲够,但是他認為很重要震桶,甚至在實踐中確實也很重要,但是你不知道征绎。這個時候你的知識技能和經(jīng)驗積累達不到的話蹲姐,這種客戶建立不了信任關(guān)系。上個星期人柿,有一個房產(chǎn)企業(yè)老板柴墩,幾個人到我辦公室去。他一進門凫岖,我說我怎么看你這么像警察江咳。他笑著說我以前做過警察,后來做房企哥放。生活閱歷和接觸的人多了歼指,在一些細節(jié)方面有些判斷,對于你和客戶的相互了解甥雕,行為的互相判斷和默契度會有幫助踩身。因此,你不去努力提升自己的綜合能力社露,高端客戶是看不上的挟阻。另外,公檢法機關(guān)通常也不太愿意和你交往峭弟。因為你談問題赁濒,要么過于教條、生怯孟害,要么可能就確實不熟悉業(yè)務拒炎,他跟你交流什么?重大案件也不會喊你研討挨务。所以击你,你的辯護意見他可能也不會過于重視,盡管你付出了很多努力谎柄,因為視角不同丁侄,表述方法不一致。
? ? ? 像我本人的辯護詞朝巫,我們實習生會感到奇怪鸿摇,因為我每篇辯護詞的結(jié)構(gòu)都不一樣。有的先談這種方式劈猿,有的先談那種問題拙吉。甚至同一個案件潮孽,我一審株憾、二審坏快、發(fā)回重審,辯護詞的格式都有調(diào)整黍瞧。實際上佛舱,我認為在這個環(huán)節(jié)哪個問題更需要先說明椎例,更需要吸引他。就像新聞寫作一樣请祖,我把最重要的問題放在前面订歪,形成一個倒金字塔結(jié)構(gòu),從重要到相對重要到次要到最不重要的肆捕。甚至我的有一篇辯護詞曾經(jīng)在量刑建議后面陌粹,再專門針對數(shù)額進行補充,認為應該減一部分福压。然后提交之前我跟當時家屬解釋掏秩,不要認為我是臨時貼上去,我是不想法官就數(shù)額問題跟我們和稀泥荆姆,說數(shù)額去不掉蒙幻,所以這量刑就動不了。我就不包含數(shù)額因素胆筒,認為他就應該這樣改邮破,然后再把數(shù)額因素作為附加條件綴上。我們追求格式完美仆救,但把追求實用放在第一位抒和。你跟法官的溝通,所謂法律共同體的溝通彤蔽,你在業(yè)務中如果不能達到一定的境界摧莽,可能建立不了真正的信任和良好的工作活動。
? ? ? ? 另外顿痪,跟領(lǐng)導和企業(yè)家也很難有好的溝通镊辕。廳局級干部,他跟你聊天蚁袭,一聊覺得你小孩子征懈,有時候很難和他深入溝通。我曾經(jīng)辦理了一個廳局級領(lǐng)導干部案件揩悄,我在會見過程跟他說卖哎,我不可能半個月去一趟,中間讓我學生去。很優(yōu)秀的一個小伙子亏娜,現(xiàn)在也辦了很多成功案件焕窝。但他去了兩次之后,那領(lǐng)導就說了照藻,單律師你讓他別來了袜啃,就白送的會見都不讓他去汗侵。小伙子很沮喪幸缕,實際上后來我說你不必沮喪,我們在社會閱歷上不是一個量級晰韵。那老先生本來就是位學者又是領(lǐng)導发乔,他跟你談是費時間。如果我們達不到這種狀態(tài)雪猪,結(jié)交圈栏尚,朋友圈,沒有這種層級層次只恨,最終業(yè)務范圍也受限译仗。其實,大家也不要把交往惡俗化官觅,都是不正當纵菌、為利益的。實際上休涤,每一位領(lǐng)導干部他有親友咱圆,他都會有需求。我曾經(jīng)辦過一起案件功氨,是我們省人大法工委的領(lǐng)導序苏,正廳級干部。我不認識他捷凄,他一個下屬找到他忱详,說自己家表弟被判死刑立即執(zhí)行。他說我又不能干預司法跺涤,沒辦法打電話到司法廳踱阿,找廳領(lǐng)導。廳領(lǐng)導就讓找律管處钦铁,安排看哪個律師能辦软舌,然后律管處打我電話,我就過去對接牛曹。見到法工委主任聊兩句對問題判斷佛点,然后什么想法跟家人講。領(lǐng)導別的不能幫你,只能幫你找個律師超营,靠譜的律師鸳玩。案件結(jié)果就是二審發(fā)回重審,重審也如愿以償?shù)母某闪怂谰徰荼铡nI(lǐng)導也高興不跟,我也有面子,多了朋友米碰。但前提就是綜合素質(zhì)和業(yè)務能力窝革,綜合知識要能跟上,否則沒有交往基礎(chǔ)吕座。這個問題最后簡單概括一下虐译,我想就是大馬拉小車,你會真正體現(xiàn)專業(yè)的樂趣吴趴。游刃有余的工作漆诽,身體會更輕松;沒有過多的承諾锣枝,心里更輕松厢拭。
? ? ? ? 我也不隱瞞大家,我自己很明顯現(xiàn)在有輕度焦慮撇叁,因為很多案件供鸠,白天不去想,睡覺做夢的時候也會想到税朴。什么時候開庭回季,判決一個什么結(jié)果,判決沒下來之前正林,你不可能沒有期待泡一。律師行業(yè)心理壓力特別重。我跟當事人說觅廓,在個案中間除了你們壓力大之外鼻忠,就是律師壓力大。但是你們只對一個案件有壓力杈绸,我們對多少案件有壓力帖蔓。如果你收了這么多錢,辦不了那么大的事兒瞳脓,給自己增加那么多壓力塑娇,我們心理的過度壓力就導致身體健康造成巨大損害。最近律師猝死這種事情劫侧,大家應該都有了解埋酬。前一段時間哨啃,針對這個情況我專門做了一次講座,如何減緩律師壓力的六種方法写妥,在喜馬拉雅上大家如果搜也可以聽到拳球。我認為律師是沒有累死的,就是過度的心理壓力珍特,對律師的健康損害很大祝峻。我們?nèi)绻娴哪茏龅酱篑R拉小車,工作游刃有余扎筒,心理壓力會降低很多莱找。比如一個案件,我能夠付出的價值至少是20萬砸琅,我收你10萬塊錢宋距,而且我工作又比你預期的要認真一些轴踱≈⒅可能盡管預期結(jié)果都沒實現(xiàn),我們對此不滿意淫僻,當事人也不滿意诱篷,但是當事人內(nèi)心不會抱怨律師,會理解雳灵。我14年接手的一起二審死緩案件棕所,官司打了兩年,到16年改成無期悯辙,白打琳省。因為大家知道,死緩改成無期躲撰,就是不上訴针贬,兩年后也改過了。我自己跟他家人說官司白打了拢蛋,但他家人始終把這個意見都怪在一審律師上桦他。當事人怪一審律師,就是因為對他工作態(tài)度和能力不滿意谆棱。除了結(jié)果之外快压,當事人如果認為在此過程中你已經(jīng)付出了,并且付出超出他給出的費用垃瞧。他心里就有數(shù)了蔫劣。心里沒數(shù)的當事人是極少的。而且這么沒有數(shù)的當事人你要接他的案件个从,說明你也沒有數(shù)脉幢。我們自己盡量處理問題,游刃有余,壓力就小的多鸵隧。
3.與司法機關(guān)的對抗協(xié)商要有智慧绸罗、有理性、有大的格局豆瘫。
(1)大家要明白個案中不要提法律共同體
? ? ? 現(xiàn)在很多人分不清司法共同體應該在什么語境氛圍下談珊蟀。所謂共同體,它只是一個共同職業(yè)或者文化背景下的松散的體系外驱,對內(nèi)各有職責育灸。法律設(shè)置了不同的角色,那就要有不同的立場昵宇,要有對抗磅崭,這樣才是真正的共同體,并且不要期待哪一方會中立瓦哎,你自己有角色砸喻,人家也有角色。不期待人家會中立蒋譬,不盲目的認為別人應該客觀割岛,能夠使自己保持清醒不會犯錯。每一個人有他的角色犯助,屁股決定腦袋癣漆,像我們?yōu)槭裁床粡闹缚氐慕嵌热ヅ袛喈斒氯艘粯印R虼嗽趥€案中不要考慮法律共同體的概念剂买,是各司其職惠爽。只是在對外的時候,如果無原則去抹黑其他法律職業(yè)群體瞬哼,甚至前段時間網(wǎng)上傳法官說辯護人有沒有長耳朵婚肆,辯護人說法官有沒有長眼睛。如果有這種言行倒槐,顯然這種相互損害法律共同體的行為是不可為的旬痹。個案中要明白,要各司其職讨越。
(2)要有足夠的智慧两残,軍事智慧包括政治智慧
? ? ? 現(xiàn)在律師與控方或者司法機關(guān),要么就是一種無原則的妥協(xié)把跨,要么就是一種激烈對抗人弓。往往能夠折中、適度把握的不是特別多着逐。我想給大家說兩點崔赌。第一就是孫子兵法所談到的上兵伐謀意蛀,其次伐交,其次伐兵健芭,其下攻城县钥。真正的對抗,不依不饒慈迈,是在沒有其他解決方案的時候?qū)嵤┑淖詈笫侄稳糁R簿褪乾F(xiàn)代軍事所說的“和平在于威懾”,或者說戰(zhàn)爭是外交的最后手段痒留,不要把它作為基本手段谴麦。第二,政治智慧伸头。給大家介紹一下咱們共產(chǎn)黨的三大法寶匾效。三大法寶即統(tǒng)一戰(zhàn)線,隊伍建設(shè)恤磷,武裝斗爭面哼。實際上,統(tǒng)一戰(zhàn)線在中國革命時期是起到了很大作用碗殷。統(tǒng)一一切可以統(tǒng)一的力量精绎,去針對主要矛盾速缨。就像我前面跟大家說的案例一樣锌妻,案件發(fā)回重審之后,一審判的結(jié)果還不合適旬牲,我就游說檢察院仿粹,你們可以抗訴,這個案件一定能抗贏原茅。另外吭历,比如咱們省檢察院工作風氣很好,他們看問題有一個好的傳統(tǒng)擂橘,就是有利于被告和不利于被告都看的到晌区。如果在安徽高院有二審案件,最好是在卷宗交到檢察院通贞,第一時間找承辦人溝通朗若。
? ? ? 我前面談到的咱們省人大法工委領(lǐng)導交辦的案件。那個案件就是在二審期間昌罩,我跑到檢察院進行交流哭懈,關(guān)于犯罪毒品犯罪既遂未遂的問題不適用死刑立即執(zhí)行。后來經(jīng)過交流之后茎用,他查看了全部的錄像遣总,然后向檢委會作出匯報睬罗,認為量刑不當。因為旭斥,二審期間不僅是監(jiān)督辯護律師的上訴是否合理容达,還要對一審法院行為,對二審法院的審判行為進行監(jiān)督垂券。而且因為安徽高院在考評上沒有約束董饰,這種情況,通過與省檢察院的交流圆米,得到他們的認同卒暂,就是很好的統(tǒng)一戰(zhàn)線。這也是兵法理論中的其次伐交娄帖,通過外交來進行案件的處理也祠。同樣在偵查階段,有些案件明顯偵查機關(guān)定罪動因很強的情況下近速,批捕環(huán)節(jié)就是我們統(tǒng)一戰(zhàn)線重要部分诈嘿。因為在捕與不捕的問題上,他們慎重削葱,相當于一個小審判奖亚。一旦捕錯了,他以后不好收手析砸,這個時候盡可能地提出中肯的法律意見昔字。如果有切實事實依據(jù)提供,這個時候不捕可能性比較大首繁。
? ? ? 說一個案例作郭,我在前年辦理一起涉嫌合同詐騙的案件。我認為數(shù)額明顯不夠弦疮,但為了保障這個案件當事人的安全夹攒,我首先就陪當事人一起到公安機關(guān)去了。公安機關(guān)也是傳喚咏尝,我去了之后我就主動說明情況啸罢,然后就進行了交涉,進行交涉之后伺糠,同時也去找他們單位領(lǐng)導蒙谓,露了個面累驮。他們看我跟了去之后酣倾,了解了一下,也知道不好太過分谤专,我也不是這么好糊弄的。他們當天晚上就把人送到拘留所去了映之,我就很放心蜡坊。在這個案件整個偵查期間秕衙,我沒有給他們公安提供任何證據(jù),不交流据忘。但是在剛收到批捕的時候勇吊,我立馬就給出了法律意見,因為完全不能構(gòu)成犯罪礼殊。公安據(jù)我后來所知是非常明確的膏燕,立場受到干擾悟民。因為這個案件隔了很長時間之后射亏,對方找到我咨詢竭业,要繼續(xù)控告。我說這個事情不要找我窟绷,嫌疑人就是我辯護的兼蜈。后來他把案件的一些情況跟我說了一下。這種情況就是为狸,如果我跟公安機關(guān)去正面對抗辐棒,把這個事情越做越實,有些材料越遞交可能越被動泰涂。觀點越提交越容易被人找到反擊點辐怕。這個時候我把重心放在檢察機關(guān)秘蛇,在這個階段它相對公正。
? ? ? 我原來一直沒有德肖維茨的書妖泄,最近才買了兩本蹈胡,我看了一下朋蔫,確實很有意思驯妄。看了德肖維茨的觀點源织,我才發(fā)現(xiàn)我們中國和美國這么大的司法制度差距谈息,這么大的社會人文差距凛剥,但是在刑事法律上犁珠,比如他說到在訴訟中沒有人想真正的去追求公平正義互亮,都想勝訴胳挎。包括檢察官也是想有好的業(yè)績慕爬。法官也不想他的觀念被人推翻屏积,也要有好的業(yè)績炊林。我們只有知己知彼,才能百戰(zhàn)不殆独榴。會統(tǒng)一戰(zhàn)線才能處理好問題棺榔。
(3)對抗中有理性隘道,有勇氣谭梗,不卑不亢
? ? ? ? 與司法機關(guān)交往中,既不能過于強硬设塔,又不能過于懦弱壹置。我想做一個概括,只有小孩才只講是非盖喷,成年人既要講是非课梳,又要談利害余佃。這件事情如果利害大于是非爆土,還爭什么步势?有很簡單的事背犯,比如早上開車去開庭漠魏,車被別人刮到了柱锹,這個時候是下去跟別人計較理賠還是白白被刮趕去開庭呢?包括我們前面講到壤巷,律師去法院去開庭隙笆,要求過安檢升筏。你可以不開庭進行來抗拒過安檢您访。但是不開庭灵汪,判決做出來了,當事人投訴峻凫,該如何解決呢荧琼,我想事情都有一個可以變通的方法命锄。過安檢也沒辦法,只能去開庭镐侯。如果認為需要投訴苟翻,可以事后投訴只怎,而且這種違法已經(jīng)形成事實身堡。咱們做律師的要堅持有原則贴谎,但是不代表我們做事情過于死板,或者過于不可調(diào)和澈魄,不可變通痹扇。
? ? ? 和司法機關(guān)交往中要公私分明鲫构。在實踐中也遇到過玫坛,有些法官對我有意見湿镀。但是他自己親友有事的時候勉痴,他琢磨來琢磨去,他讓親友去花錢請我嘴瓤,有可能請別的律師都不用花錢廓脆。大家知道停忿,有可能平時一直往來的蚊伞,或者突然親友來找了时迫,我們律師愿意免費掠拳。但是像這種情況溺欧,雖然他讓親友花錢來找我了,但是我堅持我的原則芥牌。在司法機關(guān)交往中還要有大的格局壁拉。所謂大的格局弃理,就是我們要總攬全局宿礁,我們要站在一個更全面的視角梆靖。一個辯護律師返吻,如果只站在辯護律師視角是看不好問題的测僵。只有站在一個更高位置,看控辯審偵查沐旨,才不會成為棋局中的棋子磁携,而是一個棋局的操縱者谊迄。我想這個問題如果展開了太復雜统诺,但是點一點粮呢,大家也會明白,一定要鉆進去跳出來移怯。下棋也好舟误,寫文章也好嵌溢,處理事情也好赖草,就有這兩種習慣剪个,入局出局扣囊,往返于這兩者之間侵歇。
? ? ? 和司法機關(guān)打交道惕虑,不要有貪天之功。以前琳猫,我在朋友圈里發(fā)過說一個辯護律師案件辦成了沸移,都是他自己本事侄榴,沒公檢法任何事癞蚕。一旦這個案件結(jié)果不滿意桦山,滿嘴都是罵公檢法恒水,就沒他自己任何責任钉凌。法官也就是正常人御雕,我們既不要把他們神化酸纲,也不要把他們妖魔化闽坡。有些案件愁溜,法官確實在中間起到了至關(guān)重要的作用祝谚,如果連稱頌他一下都吝嗇交惯,甚至哪個法院都不愿意提,那這種朋友圈發(fā)了之后啊片,別人什么感受紫谷。我想這也是做人應該要注意的問題笤昨,就是凡事有功想獨享瞒窒,有錯就想推崇裁,沒人愿意和這樣的人相處束昵。
4.正確面對社會公眾媒體
(1)現(xiàn)在律師要不要宣傳锹雏?如何宣傳逼侦?在網(wǎng)絡(luò)時代榛丢,大家有明確的品牌意識晰赞,我認為宣傳掖鱼,甚至合理的包裝戏挡,都是有必要的褐墅。
? ? ? 我們舉個例子,健美運動員他展示體型的時候答捕,他也沒有造假拱镐,是包裝展示沃琅。但是律師在工作中阵难,把自己的一些好的案例、技能殿衰、心得體驗闷祥,在不損害當事人利益和揭露隱私的情況下凯砍,向社會公眾進行悟衩,有利于公眾對于律師的了解座泳、接納挑势〕北ィ客戶了解很重要香拉,現(xiàn)在很多客戶內(nèi)心管理強大到你無法想象缕溉。他可能不會懷疑這個律師是真是假证鸥,但他到律所看到關(guān)于律師的任何資料都沒有枉层,說辦理了多少案件,讓他對你多信任鸟蜡,也很困難膜赃。學術(shù)上思路上的東西可以做一些宣傳,但是不要惡炒案件揉忘,否則只能敗壞形象跳座。像前些年李天一案件,杭州保姆縱火案件泣矛,其實不僅具體承辦的律師受到公眾敵視疲眷,甚至對于一個行業(yè)負面作用很大您朽。
(2)律師在公共宣傳或者見媒體的時候狂丝,不要養(yǎng)成那種見人說人話,見鬼說鬼話習慣哗总。
? ? ? 前些年一個官員出事几颜,人家紀委網(wǎng)站一公布,有的律所為了吸引點擊率讯屈,馬上就發(fā)稿件蛋哭。我就覺得奇怪宏蛉,做辯護律師的佛玄,難道不懂無罪推定嗎矾麻?紀委抓了厦瓢,你就應該公布人家嗎寇甸?和律師身份也不匹配弦赖。另外价涝,相關(guān)人員還敢請你做律師嗎亡资?持續(xù)了一兩年時間炮赦,最近好像不發(fā)了怜跑。另外,不要幸災樂禍,落井下石性芬。人家出事峡眶,你不辯護,別人辯護案件植锉,你對當事人不停的落井下石辫樱,即使這個人真的有罪,但這和辯護律師社會角色也不相符俊庇。反正我覺得媒體采訪我案件狮暑,或者涉及到一些檢察機關(guān)咨詢我案件,我一律是按照正常辯護的視角去談辉饱,我就這么談搬男,絕對不會迎合任何人。因為你叫我來就是想讓我談真實想法彭沼。甚至原來有司法行政機關(guān)領(lǐng)導缔逛,喊我統(tǒng)一思想做決策的時候讓我表決,那我就跟他說你要不允許我發(fā)表意見姓惑,那我就不發(fā)表意見褐奴。你要允許我發(fā)表意見,我就必須發(fā)表真實意見于毙。實際上后來讓我說歉糜,說完有人不高興,但領(lǐng)導確實對我更信任望众。所以,我想一定要讓人家覺得你這個人有原則有立場伞辛。作為律師烂翰,以我20年的從業(yè)經(jīng)歷,我感覺與其讓客戶覺得你聰明蚤氏,不如讓客戶覺得你可靠甘耿。
(3)不要用低俗的案件吸引人眼球
? ? ? 有的律師自媒體長期發(fā)一些涉及性侵的案件,反復去發(fā)吸引點擊率竿滨。雖然案例討論無禁區(qū)佳恬,但是在公共場合、媒體上反復發(fā)這些東西于游,尤其本身并沒有多大學術(shù)意義的東西毁葱,它體現(xiàn)了品位和教養(yǎng)問題。因為有些私事贰剥,別人無權(quán)干預倾剿。如果在公開場合去做一些不當言行,顯然是不當?shù)摹?/p>
(4)戒驕戒躁蚌成,不要自吹自擂
? ? ? 有的時候我們的律師在專業(yè)上有一種過于自大的傾向前痘。其實人家檢法機關(guān)也是藏龍臥虎凛捏,只是制度不允許他們出頭露面,不允許個人在社會上過多展示芹缔。
三坯癣、刑辯律師行業(yè)展望
(一)從事這個行業(yè),我們不能只做實務最欠,沒有理想
? ? ? 按周星馳的話說人沒有理想和咸魚有什么區(qū)別示罗。但是理想和實務之間,確實在我們刑事辯護領(lǐng)域是不一致的窒所。實務就是要務實鹉勒,在現(xiàn)實中解決問題。解決問題的方式只有按照既定的法律吵取,既定的證據(jù)禽额,既定的司法解釋和一些程序規(guī)則和價值判斷標準,哪怕是不合理皮官。甚至說有些司法解釋它明顯出現(xiàn)問題脯倒,甚至省一級法院指導意見出現(xiàn)問題的情況更多。比如安徽高院關(guān)于毒品犯罪未遂既遂的界定問題捺氢,他明確提出只要進入交付環(huán)節(jié)藻丢,就視為既遂。這一規(guī)定比最高院的這種會議紀要又往前推進了一步摄乒。就這個問題悠反,我專門跑到省檢察院找他們,跟他們協(xié)調(diào)馍佑,說要不我們開個研討會斋否,把這東西給否了。結(jié)果后來也是因為時間因素拭荤、人事變動擱置了茵臭。但是這個規(guī)定在沒被否定之前,在實踐中它也適用舅世。如果我們在辯論中否定它的法律效力旦委,那是不切合實際的。針對司法解釋因為違反法律不能用雏亚,在實踐中不乏看到這種辯護意見缨硝。這種辯護意見實際上是有道理但是不實用。我的解決方法是從學理視角上评凝,談對于越權(quán)的司法解釋追葡,在適用的時候只能做限縮解釋,萬萬不能再擴大。這樣對法官來說宜肉,他聽進去的可能性還是有的匀钧。因為司法解釋已經(jīng)擴大了,如果實踐再擴大谬返,就是雙重擴大之斯,那罪刑法定原則完完全全沒有體現(xiàn)。只能在它擴大之后遣铝,我們在實踐中比照著嚴格適用佑刷。這樣稍微好一些,更務實一點酿炸。
(二)律師要有一個法治理想瘫絮,通過理論研究提出制度建設(shè)建議,然后推動法治進步
? ? ? 我們做律師既要腳踏實地填硕,也要仰望星空麦萤。否則只注重實物,不去了解法制動態(tài)扁眯,不去關(guān)心國家法治進程壮莹,也對你的事業(yè)和格局是有妨礙的。千萬不要把理想和實務混同姻檀。如果在辯護的時候總是談理想化的一些色彩命满,超出現(xiàn)有法律制度的一些問題。那就不是在做個案辯護绣版,而是在做立法建議了胶台,這樣往往解決不了問題,而是莊子所說的大而無用杂抽,那不是我們做律師的目的概作。如果有本事有能力,在學術(shù)視角寫文章發(fā)東西默怨,影響立法,這完全可以骤素。上次一個交流中我聽翟健說過匙睹,他有一項立法建議被全國人大采納。我國刑法關(guān)于判處緩刑的條件济竹,叫根據(jù)其犯罪情節(jié)及悔罪態(tài)度痕檬,適用緩刑不至于危害社會,可適用緩刑送浊。后來條款改的好像更具體一點梦谜。他把悔罪態(tài)度作為適用法律的前提。但是從文理解釋來說,悔罪是以認罪為前提唁桩,如果不認罪闭树,怎么能夠悔罪。有的被告人人可能承認有錯荒澡,但是不認為我有罪报辱,而且他們的社會危害性又很輕微,為什么非要判處實刑呢单山。比如南京虐童案碍现,他的養(yǎng)子被打了,看表象很嚴重米奸,但后來看律師提供的一些資料規(guī)定才知道昼接,這個案件無論程序上實體上都不應該進入法院。辯護律師當時進行無罪辯護悴晰,完全是正確的慢睡,有理有據(jù)。但是被告人當時堅持有錯無罪膨疏,這就把法院堵上了一個絕路一睁,要么就判無罪,要么就判實刑佃却,這個案件后來就判處實刑者吁。所以在法律制度上,翟健他作為一名律師饲帅,他能夠注意到這個問題复凳。這就是一個有理想有抱負有視野的律師。但是你不能在司法實踐中就某一個案件灶泵,刑法規(guī)定的不合理育八,他雖然不認罪,你就要給判處緩刑赦邻。那是書呆子髓棋,那是掉書袋。理想與現(xiàn)實混同惶洲,這屬于一種精神錯亂按声,大家一定要分開。
? ? ? 做一名務實的且有理想的律師也許是最好的出路恬吕。如果大家都能夠成為一名這樣的签则,無論當事人還是社會公眾對我們的律師的看法都會有所改觀。甚至我們律師群體也會受到社會的重視铐料,我們的話語權(quán)也會增強渐裂,我們的立法建議對制度的影響力也會增強豺旬。制度帶給我們的困境也會隨著我們集體的力量慢慢消融。
? ? ? 以上就是我對刑辯困境以及出路的個人淺見柒凉。不足之處族阅,請大家批評指正,也謝謝大家的認真傾聽扛拨。