合法性是出發(fā)點,除確實能得出是通過刑訊逼供手段/暴力等非法方法手段取證的筆錄外卵沉,否則一定要從真實性存疑這個角度進行論證颠锉。
林廣軍
前言
從警當年法牲,做詢問/訊問筆錄是標準動作。彼時琼掠,使用電腦記錄的頻率不高拒垃,條件未像如今完備,大部分是手寫瓷蛙。
不客氣地說悼瓮,十幾年手寫的厚度應有一麻袋之多。此尚為保守估計速挑,一不小心鍛煉了一手“好字”谤牡。
現如今,則是十之有九都是打印的筆錄姥宝,除極少數案件外翅萤,大部分案件都是如此。
由此導致在以前手寫未曾/極少出現的現象腊满,如今是頻繁發(fā)生套么。
諸多案件的言詞證據存在全部/部分復制、黏貼的問題碳蛋,雷同的現象極為普遍胚泌,甚至“悔過書”都存在雷同的現象。
一肃弟、雷同的幾種情形及原因
同一主體前后內容雷同玷室,不同主體之間的內容雷同。
第一笤受、被告人前后的供述雷同穷缤、不同證人的證言雷同,有些案件不同被害人之間的陳述都可能雷同箩兽。
第二津肛、筆錄內容雷同、標點符號雷同汗贫,甚至是錯別字也驚人一致身坐。
原因:
至于原因,毫無疑問落包,純屬偵查人員有意為之部蛇,不存在過失。
有一個明顯例證咐蝇,幾乎在所有雷同的詢問/訊問筆錄中搪花,極少出現時間、訊問/詢問人員相同的現象。
有意為之也分幾種情形:
第一撮竿、懶。
打字速度再快笔呀,總歸需要耗費時間幢踏,況且總結被詢問/訊問人的話語需要一定的歸納能力,但黏貼幾乎“一笑而過”许师。
第二房蝉、防止被告人庭審中翻供時的一種策略。
實務中常有公訴人在出現翻供情形時微渠,就會以庭前供述有其它證據能夠相互印證為由搭幻,建議法庭應采信庭前的供述。所謂的有其它證據逞盆,實質上就是指那些雷同的筆錄檀蹋,尤其在本案證據缺乏時為甚。
第三云芦、指供俯逾。
先直接將臆想/主觀的犯罪情節(jié)寫好,然后讓嫌疑人/被告人簽名舅逸。少廢話桌肴,說是你做的,就是你做的琉历。要是不簽坠七,大刑伺候。涉黑惡案件中大量出現此種情形旗笔。
二彪置、非法證據還是瑕疵證?
明確這兩點是與其不同后果有關:非法證據是不能作為定案的根據或應當排除换团;而瑕疵證據則適用補正規(guī)則悉稠,經補正或合理解釋之后可以作為定案的根據。
第一艘包、從應然層面角度而言的猛,屬非法證據是毫無疑問的,也是明文規(guī)定的想虎。
《最高檢卦尊,人民檢察院訊問職務犯罪嫌疑人實行全程同步錄音錄像的規(guī)定》第十二條規(guī)定對此作了禁止性規(guī)定:“訊問筆錄應當與訊問錄音、錄像內容一致或者意思相符舌厨。禁止記錄人員原封不動復制此前筆錄中的訊問內容岂却,作為本次訊問記錄。”
第二躏哩、從實然層面角度署浩,則幾乎所有案件都認定為瑕疵證據,且大部分都是以“經補正或合理解釋”之后被采信為定案的根據扫尺。
理由五花八門筋栋,有認為不屬于刑訴法第56條以非法方法收集證據的范圍,有認為證據雖然存在瑕疵正驻,但不影響前一份供述的真實性弊攘、合法性,甚至有認為已經被告人簽名確認姑曙,應視為其真實意思表示襟交。
總之,無論辯護人理由如何充分伤靠,就是不采納辯護意見捣域。
三、辯方的應對策略
坦率地說醋界,實踐中單獨針對雷同筆錄本身進行抗辯非常難以否定竟宋,法官判斷案件思路并非以合法性為指導,而是以真實性為指導形纺。
簡單地說丘侠,只要法官內心確信被告人作案的真實性,那么合法性的問題完全通過解釋技巧處理逐样。
因此蜗字,就個人觀點而言:
合法性是出發(fā)點,除確實能得出是通過刑訊逼供手段/暴力等非法方法手段取證的筆錄外脂新,否則一定要從真實性存疑這個角度進行論證挪捕。
林廣軍
因此真實性判斷成為辯方最主要的抓手,尤其是雷同中的第一份筆錄争便。
第一级零、在存在刑訊逼供等非法手段取證的情形下,先適用重復性排除規(guī)則滞乙,同時結合其他證據進行真實性審查奏纪。
第二、從取證的方式著手斩启。審查與了解是否刑訊逼供等非法手段取證的行為序调,然后分析是否適用重復性排除規(guī)則。
第三兔簇、審查同錄发绢,當同錄與筆錄沖突時硬耍,應以同錄為主是明文規(guī)定的。
第四边酒、申請相關人員出庭作證经柴,目的還是真實性。
總之甚纲,從合法性作為出發(fā)點口锭,真實性作為落腳點,所有的焦點都往真實性靠攏介杆。
四、相關法律法規(guī)
第一韭寸、禁止性規(guī)定春哨。
《最高檢,人民檢察院訊問職務犯罪嫌疑人實行全程同步錄音錄像的規(guī)定》第十二條規(guī)定
訊問筆錄應當與訊問錄音恩伺、錄像內容一致或者意思相符赴背。禁止記錄人員原封不動復制此前筆錄中的訊問內容,作為本次訊問記錄晶渠。
第二凰荚、與同錄之間的供述必須一致的規(guī)定。
《公安機關訊問犯罪嫌疑人錄音錄像工作規(guī)定》第十三條規(guī)定??
在制作訊問筆錄時褒脯,偵查人員可以對犯罪嫌疑人的供述進行概括便瑟,但涉及犯罪的時間、地點番川、作案手段到涂、作案工具、被害人情況颁督、主觀心態(tài)等案件關鍵事實的践啄,訊問筆錄記載的內容應當與訊問錄音錄像資料記錄的犯罪嫌疑人供述一致。
第三沉御、忠于原話原則屿讽。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百八十八條??
訊問犯罪嫌疑人勇哗,應當制作訊問筆錄憋活。訊問筆錄應當忠實于原話比被,字跡清楚洗显,詳細具體浦箱,并交犯罪嫌疑人核對刻剥。犯罪嫌疑人沒有閱讀能力的剔应,應當向他宣讀助赞。
如果記載有遺漏或者差錯效斑,應當補充或者改正非春。犯罪嫌疑人認為訊問筆錄沒有錯誤的,由其在筆錄上逐頁簽名或者蓋章,并捺指印奇昙,在末頁寫明“以上筆錄我看過(向我宣讀過)护侮,和我說的相符”,同時簽名或者蓋章储耐,并捺指印羊初,注明日期。
如果犯罪嫌疑人拒絕簽名什湘、蓋章长赞、捺指印的,應當在筆錄上注明闽撤。訊問的檢察人員得哆、書記員也應當在筆錄上簽名。
第三哟旗、非法證據排除規(guī)則贩据。
《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據若干問題的規(guī)定》
第五條 采用刑訊逼供方法使犯罪嫌疑人、被告人作出供述闸餐,之后犯罪嫌疑人饱亮、被告人受該刑訊逼供行為影響而作出的與該供述相同的重復性供述,應當一并排除舍沙,但下列情形除外:
(一)偵查期間近上,根據控告、舉報或者自己發(fā)現等场勤,偵查機關確認或者不能排除以非法方法收集證據而更換偵查人員戈锻,其他偵查人員再次訊問時告知訴訟權利和認罪的法律后果,犯罪嫌疑人自愿供述的和媳;
(二)審查逮捕格遭、審查起訴和審判期間,檢察人員留瞳、審判人員訊問時告知訴訟權利和認罪的法律后果拒迅,犯罪嫌疑人、被告人自愿供述的她倘。
第四璧微、翻供的處理原則。
《死刑證據規(guī)定》第二十二條?
對被告人供述和辯解的審查硬梁,應當結合控辯雙方提供的所有證據以及被告人本人的全部供述和辯解進行前硫。
被告人庭前供述一致,庭審中翻供荧止,但被告人不能合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據相矛盾屹电,而庭前供述與其他證據能夠相互印證的阶剑,可以采信被告人庭前供述。
被告人庭前供述和辯解出現反復危号,但庭審中供認的牧愁,且庭審中的供述與其他證據能夠印證的,可以采信庭審中的供述外莲;被告人庭前供述和辯解出現反復猪半,庭審中不供認,且無其他證據與庭前供述印證的偷线,不能采信庭前供述磨确。
徐昕老師的精彩辯護詞:為自由和正義吶喊
文/林廣軍??庭立方-廣東維庭律師事務所??大案刑辯研修所??