[if !supportLists]一.[endif]合同關系的確立
1.判斷標準:以用人單位實際用工之日起雙方勞動關系確立盹牧。而非以是否簽訂勞動合同学赛。
實際用工應當是勞動者在用人單位的指導和管理下提供勞動陈辱,這種不一定是勞動者業(yè)務范圍內的工作韭山,也可能是一些雜務工作。比如員工入職第一天從事的輔助性質的工作。
[if !supportLists]2.?[endif]未簽訂合同時候出現(xiàn)勞動關系是否確立的舉證
工資支付憑證镜会、繳納的社保記錄、工作證终抽、服務證戳表、招聘登記表、報名表昼伴、考勤表匾旭、其他員工證言等
以上這些證據目的是為了證明員工實際為用人單位提供了勞動,單位支付報酬圃郊,且受用人單位的管理价涝。
除了上述的積極證據外還有一些消極證據,比如勞動者與用人單位主體適格持舆,勞動者沒有存在雙重勞動關系(僅限4類)色瘩。
以上證明了雙方之間存在勞動關系,按照法律規(guī)定吏廉,用人單位應當主動在確立勞動關系后的一個月內與員工簽訂書面的勞動合同泞遗,目的主要是保護處于弱勢的員工惰许,減少公司單方面的任意解釋席覆,固定證據。這是公司的一項法定義務汹买,否則要承擔雙倍工資責任佩伤。
二、勞動合同的簽訂
1.簽訂時間
實際用工之日起一個月內晦毙,比如2020年3月24日第一天上班生巡,在2020年4月23日之前簽訂合同。也就是下一個月的對應日前一天见妒。
2.未在規(guī)定時間內簽訂合同的
依據法律規(guī)定孤荣,公司應當從下一個月開始每月支付2倍工資,直到確立勞動關系滿一年為止须揣。也就是說盐股,主張雙倍工資的,最多只能主張11個月的工資耻卡。假如工作了6個月15天疯汁,可以主張5.5個月的工資。注意卵酪,主張雙倍工資的時效為1年幌蚊。在算法上實務中存在兩種情況谤碳,(1)逐月計算法。(2)整體計算法溢豆。這兩種差別是蜒简,方式一是把仲裁時效看作一個整體,只要在仲裁時效內沫换,可以請求全部的雙倍工資差額部分臭蚁;方式二是把仲裁時效按天計算,在仲裁時效期間內讯赏,每經過一天垮兑,請求全部的雙倍工資差額部分就減少一天。
3.因未簽訂書面合同員工要求解除勞動關系的不得再主張經濟補償漱挎。且不能以此理由來解除勞動關系系枪。
4.簽訂勞動合同必備內容和選擇內容
雙方主體、合同期限磕谅、工作內容和地點私爷、勞動報酬、社保膊夹、勞動保護和條件等必備條款衬浑。缺乏必備條款的勞動合同不是當然無效,依據《勞動合同法》81條處理或者可能被法院認定為未簽訂書面的勞動合同放刨。
選擇內容包括試用期工秩、員工培訓后服務期限、保守秘密競業(yè)限制进统、補充保險和福利待遇助币。
5.勞動合同的種類
固定期限和無固定期限。重點是公司應當與員工簽訂無固定期限合同的情形螟碎∶剂猓《勞動合同法》14條規(guī)定:
(1)連續(xù)工作滿10年;(2)改制后工作滿10年且距退休不足10年掉分;(3)連續(xù)訂立2次固定期限俭缓,再次續(xù)訂合同的。以上情況出現(xiàn)后酥郭,當員工提出或者同意續(xù)訂合同的华坦,應當訂立無固定期限合同。除員工自己要求訂立固定期限合同外褥民。
(2)還有一種視為無固定期限合同季春,即未簽訂書面合同滿一年。
應當訂立無固定期限的合同的消返,公司簽訂固定期限合同的载弄,無效耘拇,除非有證據證明員工自己要求的。
6.關于合同內選擇條款簽訂
(1)試用期? 只能約定一次宇攻。
法律規(guī)定:依據合同期限惫叛,3個月至12個月的,最多1個月逞刷;12個月至36個月的嘉涌,最多2個月;36個月以上的夸浅,最多3個月仑最。
試用期工資不低于正式工資的80%且所在地最低工資。
(2)服務期
前提是公司對員工進行專項技術培訓帆喇,公司提供費用支持警医。服務期不能超合同期限。此時公司可以約定違約金坯钦。違約金金額不超過培訓費用预皇,計算時要按月分攤。
(3)保密協(xié)議和敬競業(yè)限制
保密對象只可以是所有員工婉刀,但是競業(yè)限制只能是高管吟温、高級技術人員等。競業(yè)限制期限在解除或者終止合同后不超過2年突颊。在限制期限內公司要按月支付經濟補償鲁豪,若員工違約可以主張違約金,違約金不超過補償金洋丐。若公司不支付補償金呈昔,員工可以主張3個月70%的12個月的月平均工資挥等,并解除競業(yè)限制條款友绝。
三、勞動合同的履行
(1)報酬的支付
報酬包括員工提供正常勞動的工資收入肝劲,員工依法享受的帶薪年休假迁客、探親假、婚喪假辞槐、產假和法定假日視為提供正常勞動掷漱。還包括加班加點工資、約定的福利待遇榄檬、各種高溫夜間補貼等卜范。
公司應當按時足額支付。若公司遇到特殊情況鹿榜,可以向員工說明情況延期支付海雪。公司不得克扣工資锦爵,除非因員工原因造成公司損失,公司可以從工資中扣除奥裸,每月扣除不超20%险掀,且員工到手工資不低于最低工資標準。雙方勞動關系解除或者終止的湾宙,公司應當同時付清工資樟氢。
(2)加班加點工資
1995年《工資支付暫行規(guī)定》:第13條,在法定標準工作時間以外工作的都視為加班加點侠鳄,調休的除外埠啃。工作日加點的,不可補休的伟恶,按1.5倍霸妹;休息日加班的,可以補休知押,不補休的按2倍叹螟;法定休假日加班的,不可補休台盯,按3倍工資罢绽。員工連續(xù)工作一年以上的,享受帶薪年休假静盅。
當然良价,員工主張加班費的,最重要的是有證據證明員工進行了加班加點蒿叠。最常見的證據包括明垢,加班審批表、辦公室的視頻監(jiān)控記錄市咽、其他同事的證人證言痊银、以及聊天記錄。
(3)最低工資
依據2004年內的《最低工資規(guī)定》施绎,分為月最低工資和小時最低工資兩種形式溯革。每兩年至少調整一次,由省勞動保障廳發(fā)布谷醉。最低工資應當是扣除加班加點工資致稀、各種津貼福利以后不得低于標準。河南一類地區(qū)最低1900俱尼,小時工19元/小時抖单,二類1700,17/小時,三類1500,15/小時。
(4)社會保險
員工入職的當月公司應當辦理社保申報矛绘。包括養(yǎng)老躺酒、醫(yī)療、工傷蔑歌、失業(yè)羹应、生育。其中工傷和生育員工不用繳納次屠,剩下的由雙方共同按照法律規(guī)定的比例各自繳納园匹。
①公司未繳納社保,員工可以以此為由解除勞動合同劫灶,并主張補償金裸违。《勞動合同法實施條例》25條本昏,賠償金與補償金不并罰供汛。還可以主張公司支付相應的社保待遇,若是員工自己繳納的涌穆,還可要求公司支付公司應當承擔的那部分社保費用怔昨。
②公司未交、少交都屬于勞動爭議范圍宿稀,實行一裁兩審趁舀。
③員工請求社保局發(fā)放保險金的糾紛不屬于勞動爭議。
(5)工傷
《工傷保險條例》祝沸。主要包括以下:
①工傷標準認定:基本要素是工作時間矮烹、工作場所、工作原因罩锐。視同工傷:兩種奉狈,工作時間、工作崗位突發(fā)疾病死亡或者48小時搶救無效涩惑;搶險救災仁期。
②排除工傷:故意犯罪、酗酒境氢、吸毒蟀拷、自殘自殺碰纬。
③認定程序:公司30天申報萍聊;員工個人和家屬一年內申報。
④提交材料:申請書悦析,勞動關系證明寿桨,醫(yī)療證斷證明。
社保局應在60日內做出決定。
⑤在傷情穩(wěn)定后亭螟,向市級縣級勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定挡鞍,三期鑒定。按照評定結果向社保局和公司主張金額预烙。
(6)關于工傷保險待遇主張金額的標準
【未完待續(xù)】