第六章 合同法律制度
1．合同的概念和特征
合同是當事人之間確立一定權利、義務關系的協(xié)議怯屉。這里所說的合同蔚舀，是指平等主體的自然人、法人锨络、其他組織之間設立赌躺、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議羡儿。 其特征
（1）合同是平等主體之間的民事法律行為礼患。
（2）合同以設立、變更和終止民事權利義務關系為目的掠归。
（3）合同是兩個以上意思表示相一致的民事法律行為缅叠。
2．要約的概念和構成條件
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出該意思表示的人為要約人虏冻，接受該意思表示的人是受要約人肤粱。構成條件：
內容具體確定。
表明一經(jīng)受要約人承諾厨相，要約人即受該意思表示約束领曼。
要約的法律效力：
（1）要約的生效時間。我國《合同法》采取到達主義來確定要約的生效時間蛮穿，即要約到達受要約人時生效庶骄。
（2）要約法律效力的內容。要約的法律拘束力體現(xiàn)在兩個方面：
首先践磅，要約對要約人的拘束力单刁，又稱要約的形式拘束力，它是指要約一經(jīng)生效府适，要約人即受到要約的拘束幻碱，不得隨意撤銷或對要約加以限制、變更和擴張细溅，這有利于保護受要約人的利益褥傍。
其次，要約對受要約人的拘束力喇聊，又稱要約的實質拘束力恍风、承諾適格，是指在要約生效后誓篱，受要約人即取得依其承諾而成立合同的法律地位朋贬。受要約人可以自主決定是否承諾。
（3）要約的撤回和撤銷
要約的撤回窜骄，是指在要約發(fā)出之后锦募、生效之前，要約人作出的取消要約的意思表示邻遏。要約的撤銷糠亩，是指要約生效以后虐骑，要約人作出的取消要約的意思表示。兩者的主要區(qū)別在于要約的撤回發(fā)生在要約生效之前赎线，要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后廷没。
（4）要約的失效
要約的失效，是指要約喪失其法律拘束力垂寥，不再對要約人和受要約人發(fā)生拘束颠黎。
3．承諾的概念和構成要件
承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并到達要約人滞项，合同即告成立狭归，任何一方當事人都不得擅自變更。其條件：
（1）承諾必須由受要約人作出文判。
（2）承諾必須向要約人作出唉铜。
（3）承諾應當在要約有效期內到達受要約人。
（4）承諾的內容應當與要約的內容一致律杠。
（5）承諾的傳遞方式應當符合要約的要求。
承諾的效力：
（1）承諾的生效時間竞惋。是指承諾于何時發(fā)生法律效力柜去。
（2）承諾的撤回。是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示拆宛。
（3）承諾的遲到嗓奢。如果承諾人超過承諾期限發(fā)出承諾，就構成遲到承諾浑厚，或者叫逾期承諾股耽。
4．合同的內容和形式
合同的內容，具體表現(xiàn)為合同的條款钳幅，是對當事人權利義務的確定物蝙。合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所敢艰；標的诬乞；數(shù)量；質量钠导；價款或者報酬震嫉；履行期限、地點和方式牡属；違約責任票堵；解決爭議的方法。
為保證合同內容的完整逮栅、嚴密悴势，當事人可以參照合同的示范文本訂立合同窗宇，但各類示范文本并不具有法律拘束力，不能對當事人構成制約瞳浦。
合同的形式担映，是當事人相互一致的意思表示的外在表現(xiàn)形式。
當事人訂立合同叫潦，可以采用書面形式蝇完、口頭形式或者其他形式。
5．合同的效力
合同的效力矗蕊，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的法律拘束力短蜕。
具備以下條件的合同，即可生效：（1）行為人具有相應的民事行為能力傻咖；（2）意思表示真實朋魔；（3）不違反法律或者社會公益；（4）符合法律所要求的形式卿操。
合同的生效時間警检，是指合同法律效力發(fā)生的時間。主要包括：
（1）依法成立的合同害淤，自成立時生效扇雕，在此情形下合同成立的時間與合同生效的時間一致；
（2）法律窥摄、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準镶奉、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定崭放；
（3）當事人對合同的效力約定附生效條件的哨苛，自條件成就時生效，當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的币砂，視為條件已成就建峭，其不正當?shù)卮龠M條件成就的，視為條件不成就决摧；
（4）當事人對合同的效力約定附期限的迹缀，自期限屆至時生效。
無效合同蜜徽，是指合同雖然已經(jīng)成立祝懂，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益拘鞋，因而不能發(fā)生法律效力的合同砚蓬。無效合同當然無效，且自始無效盆色，也不能通過當事人的同意或者追認而有效灰蛙。合同部分無效的祟剔，若不影響其它部分的效力，則其他部分仍然有效摩梧。
有以下情形之一的物延，合同無效：
（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益的合同仅父；
（2）惡意串通叛薯，損害國家、集體或者第三人利益的合同笙纤；
（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同耗溜；
（4）損害社會公共利益的合同；
（5）違反法律省容、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同抖拴；
所謂免責條款，是指合同雙方當事人在合同中預先約定免除將來可能發(fā)生的損害的賠償責任腥椒。免責條款往往由占據(jù)優(yōu)勢的一方提出阿宅，如不對其效力作出限制，則可能出現(xiàn)強者借助合同形式侵害弱者權利的情形笼蛛。因此《合同法》明確規(guī)定洒放，下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的伐弹。
當事人基于無效合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還榨为；不能返還或者沒有返還必要的惨好，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失随闺，雙方都有過錯的日川，應當各自承擔相應的責任。
當事人惡意串通矩乐，損害國家龄句、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體散罕、第三人分歇。
可變更、可撤銷合同欧漱，是指合同雖然已經(jīng)成立职抡，但因意思表示不真實，一方當事人可以請求法院或者仲裁機構予以變更误甚、撤銷的合同缚甩。合同被撤銷以后谱净，自始沒有法律效力。下列合同擅威，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：
（1）因重大誤解訂立的壕探；
（2）在訂立合同時顯失公平的；
（3）一方以欺詐郊丛、脅迫的手段或者乘人之危李请，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷宾袜。
享有撤銷權的當事人應當在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權捻艳，否則會發(fā)生撤銷權消滅的后果。撤銷權人在知道撤銷事由之后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的庆猫，也可發(fā)生撤銷權消滅后果认轨。
效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立月培，但因當事人不具備相應的民事行為能力嘁字，需待有權人追認后才能生效的合同。
效力待定合同在經(jīng)權利人追認后即發(fā)生法律效力杉畜，成為有效合同纪蜒。
效力待定合同包括以下幾種情形：
（1）限制民事行為能力人訂立的合同。
（2）無權代理情形下訂立的合同
（3）無處分權人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同
（4）法定代表人或負責人超越權限訂立的合同此叠、表見代理情形下訂立的合同
（5）法定代表人或負責人超越權限訂立的合同
（6）表見代理情形下訂立的合同
表見代理是指善意相對人在客觀上有正當理由認為行為人有代理權而與之實施法律行為纯续。
6．締約過失責任
締約過失責任，是指在合同訂立過程中灭袁，因一方當事人違背其依據(jù)誠實信用原則所應負的義務猬错，導致另一方當事人信賴利益的損失，而應當承擔的責任茸歧。
當事人在訂立合同過程中有下列之一倦炒，給對方造成損失的，應當承擔締約過失責任：
（1）假借訂立合同软瞎、惡意進行磋商逢唤；
（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；
（3）泄露或者不正當?shù)厥褂脤Ψ降纳虡I(yè)秘密涤浇；
（4）有其他違背誠實信用原則的行為鳖藕。
7．合同內容的確定
協(xié)議補充
依合同有關條款或者交易習慣確定
法律補救
（1）質量要求不明確的，按照國家標準只锭、行業(yè)標準履行吊奢；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行页滚。
（2）價款或者報酬不明確的召边，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的裹驰，按照規(guī)定履行隧熙。
（3）履行地點不明確，給付貨幣的幻林，在接受貨幣一方所在地履行贞盯；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行沪饺；其他標的躏敢，在履行義務一方所在地履行。
（4）履行期限不明確的整葡，債務人可以隨時履行件余，債權人也可以隨時要求履行，但應該給對方必要的準備時間遭居。
（5）履行方式不明確的啼器，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
（6）履行費用的負擔不明確的俱萍，由履行義務的一方負擔端壳。
執(zhí)行政府定價的合同，在合同訂立后枪蘑、履行前政府定價發(fā)生調整的损谦，履行規(guī)則為：在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價岳颇。逾期交付標的物的照捡，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行赦役；價格下降時麻敌，按照新價格執(zhí)行栅炒。預期提取標的物的或者預期付款的掂摔，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行赢赊；價格下降時乙漓，按照原價格執(zhí)行。
8．合同履行中的抗辯權
抗辯制度只適用于雙務合同释移，單務合同因僅一方負有履行合同的義務故而無須考慮抗辯問題叭披。抗辯的效力也僅在于使對方當事人的請求權延期玩讳，而非消滅涩蜘，因此這種抗辯又稱一時的抗辯或延期的抗辯嚼贡。
同時履行抗辯權，是指雙務合同的當事人應同時履行義務的同诫，一方在他方未為履行之前粤策，有權拒絕對方的履行請求。 同時履行抗辯權成立的條件：
（1）雙方因同一雙務合同互負債務误窖。
（2）合同中沒有對履行的先后順序的規(guī)定叮盘。
（3）對方未履行債務。
（4）對方的履行具有可能性霹俺。
后履行抗辯權的成立的要件：
（1）雙方因同一雙務合同互負債務柔吼。
（2）債務的履行有先后順序。
（3）先履行的一方未履行或履行不符合約定丙唧。
不安抗辯權愈魏，是指按照合同約定應向對方先為履行的一方在履行之前，如果發(fā)現(xiàn)對方的財產(chǎn)顯著惡化或履行債務的能力降低艇棕，可能危及自己債權實現(xiàn)的蝌戒，先履行的一方有權要求對方提供擔保，否則可以拒絕履行自己的義務沼琉。作為一種法定的抗辯權北苟，不安抗辯權能夠有效的平衡雙方當事人的權益，對于促進合同的履行打瘪，極具積極意義友鼻。
不安抗辯權成立的要件：
（1）雙方當事人訂立的是雙務合同。
（2）合同中約定了債務履行的先后順序闺骚。
（3）先履行一方的債務已屆清償期彩扔。
（4）后履行的一方在合同訂立后，財產(chǎn)明顯減少或履行債務的能力顯著降低僻爽。
（5）先履行債務的當事人必須有確切證據(jù)虫碉。
9．代位權和撤銷權
代位權是指因債務人怠于行使其權利而對債權人造成損害的幔虏，債權人可以自己的名義代位行使債務人權利的權利幌甘。
債權人行使代位權的要件：
債權人對債務人的債權合法。
債務人怠于行使其到期債權對債權人造成了損害榛鼎。
債務人的債權已到期碰镜。
債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權兢卵。
撤銷權是指債權人對債務人實施的危及債權實現(xiàn)的減少財產(chǎn)行為，可以請求法院予以撤銷的權利绪颖。
撤銷權的行使秽荤，應由債權人以自己的名義，以訴訟的形式進行。撤銷權通常應在一定期限內行使窃款，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定课兄，撤銷權應自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的晨继，該撤銷權消滅第喳。這里的“一年” 、“五年”為不變期間踱稍，不適用訴訟時效中止曲饱、中斷或者延長的規(guī)定。
債務人的行為一經(jīng)撤銷珠月，則自始無效扩淀。移轉財產(chǎn)的，視為未移轉啤挎，免除債務的驻谆，視為未免除，讓與債權的庆聘，視為未讓與胜臊。另外，債權人行使撤銷權的必要費用伙判，由債務人負擔象对，第三人有過錯的，應當適當分擔宴抚。
10．合同的變更勒魔、轉讓和終止
變更合同是對當事人原意思表示的調整，由于合同的訂立是建立在當事人協(xié)商一致的基礎之上的菇曲，因此變更合同也須當事人協(xié)商一致冠绢。
合同的轉讓，即合同主體的變更常潮，是指合同當事人將合同權利弟胀、義務的全部或部分轉讓給第三人。合同的轉讓包括三種情形喊式，即債權轉讓孵户、債務承擔和債權債務的概括轉移。
下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質不得轉讓垃帅；（2）按照當事人約定不得轉讓延届；（3）依照法律規(guī)定不得轉讓剪勿。
債權人轉讓權利的贸诚，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力酱固。債權人轉讓權利的通知不得撤銷械念，但經(jīng)受讓人同意的除外。
債務人接到債權轉讓通知后运悲，債務人對讓與人的抗辯龄减，可以向受讓人主張。如果債務人對讓與人享有債權班眯，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的希停，則債務人可以向受讓人主張抵銷。
債務承擔是指債務人將債務的全部或者部分轉移給第三人署隘。
合同的終止概述
合同的終止是指合同中的權利義務的消滅宠能。合同關系是動態(tài)的，有其產(chǎn)生磁餐、發(fā)展和消滅的過程违崇，合同的終止就是合同關系的消滅，它意味著合同關系不再存在诊霹，合同中設定的權利義務也都歸于消亡羞延。
有下列情形之一的，合同的權利義務終止：（1）債務已經(jīng)按照約定履行脾还；（2）合同解除伴箩；（3）債務相互抵銷；（4）債務人依法將標的物提存鄙漏；（5）債權人免除債務赛蔫；（6）債權債務同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形泥张。
合同的解除是指合同成立以后呵恢，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同債權債務關系歸于消滅的一種行為。
合同的解除可分為約定解除和法定解除媚创。
有下列情形之一的渗钉，當事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前钞钙，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務鳄橘；（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行芒炼；（4）當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的
債務抵銷瘫怜，是指雙方互負債務，各自以其債權沖抵自己的債務本刽，從而使自己的債務與對方的債務在對等額內相互消滅鲸湃。
債務抵銷分為約定抵銷和法定抵銷赠涮。
當事人主張抵銷的，應當通知對方暗挑。通知自到達對方時生效笋除。抵銷不得附條件或者附期限。
當事人互負債務炸裆，標的物種類垃它、品質不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致烹看，也可以抵銷国拇。
提存是指因債權人的原因致使債務人無法履行債務時，債務人將合同標的物交給特定部門以債務歸于消滅惯殊。我國目前以公證部門作為提存部門贝奇。
以下情形，致使合同難以履行債務時靠胜，債務人可以將標的物提存：（1）債權人無正當理由拒絕受領掉瞳；（2）債權人下落不明；（3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人浪漠；（4）法律規(guī)定的其他情形陕习。另外，如果標的物不適于提存或者提存費用過高址愿，則債務人可以拍賣或者變賣標的物该镣，提存所得的價款。
免除是指債權人拋棄債權從而消滅債權債務關系的行為响谓。免除為無因行為损合，只要當事人具有處分債權的能力，即可做出免除的意思表示娘纷。
混同是指債權債務同歸一人嫁审，從而使合同關系歸于消滅的事實。
債權債務同歸于一人的赖晶，合同的權利義務終止律适。如企業(yè)合并。但如涉及到第三人利益的遏插，則合同不終止捂贿，即債權不能消滅。
11．違約責任的概念
違約責任是指當事人違反合同義務而應承擔的責任胳嘲。合同生效以后將對當事人形成法律上的拘束力厂僧，當事人應當全面履行合同中約定的義務，否則將要承受對自己的不利的法律后果了牛，即違約責任颜屠。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的辰妙，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任汽纤。
與實際違約相對應的是預期違約，當事人預期違約的福荸，另一方當事人也可以要求其承擔違約責任蕴坪。預期違約，又稱先期違約敬锐，是指當事人在合同履行期限屆滿之前的違約背传。它與實際違約的根本區(qū)別在于它們發(fā)生的時間上的差異。預期違約表現(xiàn)為將來不履行義務台夺，而不是現(xiàn)實的不履行義務径玖，它侵犯的是期待的債權，而非現(xiàn)實的債權颤介。
12．違約責任的構成要件
分為一般構成要件和特殊構成要件梳星。一般構成要件是當事人承擔任何形式的違約責任都必須具備的要件。一般構成要件僅有一項滚朵，即違約行為冤灾。違約行為是指當事人違反合同義務的行為。這種行為只能由合同義務人即債務人實施辕近。特殊構成要件是當事人承擔特定形式的違約責任所應當具備的要件韵吨。如損害賠償責任所要求的過錯、違約行為移宅、損害事實归粉、違約行為與損害事實之間的存在因果關系等要件。
13．違約責任的承擔方式
繼續(xù)履行漏峰，又稱實際履行糠悼、強制實際履行，是指一方當事人違反合同義務浅乔，另一方當事人有權要求其按照合同的規(guī)定予以履行绢掰。
當事人履行合同義務不符合約定的，對方當事人可以要求其根據(jù)履行的具體情況采取相應的補救措施童擎。受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小滴劲，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換顾复、重作班挖、退貨、減少價款或者報酬等違約責任芯砸。
賠償損失是常見的責任形式萧芙，其目的在于通過金錢給付给梅，使遭受損失的一方當事人能夠得到相應的彌補。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失双揪，包括合同履行后可以獲得的利益动羽，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
違約金是當事人事先協(xié)商約定渔期，當發(fā)生違約時运吓，違約方向對方支付的一定數(shù)額的貨幣。違約金的數(shù)額還可以根據(jù)具體情況進行適當調整疯趟，約定的違約金低于造成的損失拘哨，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的信峻，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少倦青。
14．免責條件
免責條件是指法律規(guī)定或者當事人在合同中約定的當事人不履行合同或者不適當履行合同義務而免于承擔違約責任的事由。免責條件一般有不可抗力盹舞、相對方有過錯和免責條款产镐。
不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況踢步。
相對方有過錯是指相對方對于違約行為或者違約損害的發(fā)生存在著過錯磷账。在這種情況下，法律對相對方施以一定的譴責贾虽，表現(xiàn)為違約方因相對方存在著過錯而不承擔責任或者僅承擔部分責任逃糟。
當事人訂立合同時，可以設定免責條款蓬豁，以排除將來可能發(fā)生的違約責任绰咽。根據(jù)免責條款，即使出現(xiàn)違約行為地粪，只要屬于免責條款規(guī)定的情形取募，違約方都不再承擔違約責任。
15．合同的擔保
合同擔保是促使債務人履行債務蟆技，保障債權人的債權得以實現(xiàn)的措施玩敏。合同擔保可以分為合同的一般擔保和合同的特別擔保质礼。合同的一般擔保是債務人以其全部財產(chǎn)作為其履行債務的擔保旺聚。為保障這一目的的實現(xiàn)，合同法為債權人設置了代位權和撤銷權眶蕉。合同的特別擔保是為特定債權的實現(xiàn)而設置的特別措施砰粹，它以第三人的信用或者特定財產(chǎn)上的設定的權利來保障債權的實現(xiàn)。通常所指的擔保就是這種擔保造挽，我國對此制定的法律文件有《擔保法》及其司法解釋碱璃。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定弄痹，擔保方式有保證、抵押嵌器、質押肛真、留置和定金。
擔保合同一經(jīng)生效即可在當事人之間產(chǎn)生法律上的拘束力爽航，擔保人應按照法律規(guī)定和合同中的約定承擔擔保責任蚓让。但并非所有的擔保合同都能夠生效，只有符合法律規(guī)定的擔保合同才能發(fā)生當事人預期的合同效力岳掐。擔保合同是為擔保債權而簽訂的凭疮，其所擔保的合同是主合同饭耳，擔保合同是從合同串述，擔保合同是依附于主合同而存在的。因此擔保合同的效力既與擔保合同有關寞肖，也與其所擔保主合同的效力有關纲酗。《擔保法》規(guī)定新蟆，主合同無效的觅赊，擔保合同無效，但擔保合同另有約定的琼稻，遵照該約定吮螺。擔保合同不具備有效條件的，擔保合同也無效帕翻。
擔保合同被確認無效后鸠补，債務人、擔保人嘀掸、債權人有過錯的紫岩，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。
主合同有效而擔保合同無效睬塌，債權人無過錯的泉蝌，擔保人與債務人對主合同債權人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任揩晴；債權人勋陪、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分硫兰，不應超過債務人不能清償部分的二分之一粥鞋。
主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的瞄崇，擔保人不承擔民事責任呻粹；擔保人有過錯的壕曼，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一等浊。
擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后腮郊，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內筹燕，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任轧飞。
為保護擔保人的利益，第三人為債務人向債權人提供擔保時撒踪，可以要求債務人提供反擔保过咬。反擔保適用擔保的規(guī)定
16．保證
保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時制妄，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為掸绞。
保證涉及到保證人、債務人與債權人三方面的法律關系耕捞。其中債權人與債務人之間是普通的債的關系衔掸，這一債的關系是保證存在的前提條件。債務人與保證人之間的關系一般屬于委托關系俺抽。債權人與保證人之間是保證合同關系敞映。
保證的法律性質主要有：（1）從屬性；（2）相對獨立性磷斧；（3）補充性或連帶性
保證合同是通過保證人與債權人自愿協(xié)商訂立書面保證合同而成立的振愿。保證合同的有效成立需滿足以下要求：
（1）保證人。具有代為清償債務能力的法人弛饭、其他組織或者公民冕末，可以作保證人。但下列主體不得為保證人：①國家機關原則上不得為保證人孩哑，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外栓霜；②學校、幼兒園横蜒、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位胳蛮、社會團體不得作保證人；③企業(yè)法人的分支機構丛晌、職能部門不得為保證人仅炊。
（2）保證合同的內容及形式。保證合同應包括以下內容：被保證的主債權種類澎蛛、數(shù)額抚垄；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍呆馁；保證的期間桐经；雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備上述內容的浙滤，可以補正阴挣，補正時須雙方協(xié)商一致，協(xié)商不成時法官可依職權補正纺腊。保證合同應當采取書面形式畔咧。
當保證合同無效或被撤銷時不發(fā)生法律效力。另外揖膜，主合同不成立誓沸、無效或被撤銷時，保證合同也喪失法律效力壹粟。保證人有過錯的拜隧，應當向債權人承擔締約過失責任。
保證的方式有一般保證和連帶責任保證煮寡。一般保證虹蓄，是指當事人在保證合同中約定犀呼，債務人不能履行債務時幸撕，由保證人承擔保證責任。連帶責任保證外臂，是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務人承擔連帶責任的保證坐儿。這兩種保證的根本區(qū)別在于一般保證中的保證人享有先訴抗辯權，即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁宋光，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務時貌矿，對債權人可以拒絕承擔保證責任。但先訴抗辯權在下列情形下不得行使：①債務人住所變更罪佳，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的逛漫；②人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的赘艳；③保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的酌毡。在連帶責任保證的情況下，保證人不享有先訴抗辯權蕾管，即債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的枷踏，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責掰曾。
當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確時旭蠕，應按照連帶責任承擔保證責任。
保證擔保的范圍，又稱保證責任的范圍或保證債務的范圍掏熬∮映恚《擔保法》規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權的利息旗芬、違約金讶坯、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的岗屏，按照約定辆琅。如果當事人對保證擔保的范圍沒有約定或約定不明確的，保證人應對全部債務承擔責任这刷。
債權人請求保證人承擔保證責任的期間婉烟，合同有約定時從其約定，無約定時保證期間為主債務履行期滿之日起六個月暇屋。保證期間不因任何事由發(fā)生中斷似袁、中止、延長的法律后果咐刨。
債權人享有請求保證人承擔保證責任的權利昙衅，并不承擔任何對等的義務。
保證人應承擔保證責任定鸟，同時也享有債務人抗辯權,債務人放棄對債務的抗辯權的而涉，保證人也仍有權抗辯。
保證人承擔保證責任后联予，可以取代債權人的地位啼县，向主債務人請求償還。此為保證人的代位求償權沸久，是法定的追償權季眷。
有以下情形之一的，保證人不承擔保證責任：（1）主合同當事人雙方串通卷胯，騙取保證人提供保證的子刮；（2）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段窑睁，使保證人在違背其真實意思的情況下提供保證的挺峡；（3）保證合同約定不得轉讓債權，而債權人轉讓債權的卵慰；（4）保證期間沙郭，未經(jīng)保證人的書面同意，債權人許可債務人轉讓債務的裳朋；（5）債權人與債務人協(xié)議變更主債務病线，但未經(jīng)保證人書面同意的吓著；（6）在一般保證的情形，保證期間屆滿送挑，債權人未對債務人提起訴訟或申請的绑莺；（7）在連帶責任情形，保證期間屆滿惕耕，債權人未要求保證人承擔保證責任的纺裁；（8）同一債權，既有保證司澎，又有物的擔保的欺缘，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任，債權人放棄物的擔保的挤安，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任谚殊。
17．抵押
抵押是指債務人或第三人不移轉對特定財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保蛤铜。債務人不履行債務時嫩絮，債權人有權將其變價并優(yōu)先受償。提供擔保財產(chǎn)的債務人或第三人围肥，為抵押人剿干，享有抵押權的債權人為抵押權人，抵押人提供的擔保財產(chǎn)為抵押物穆刻。
抵押有兩種設定方式：一是根據(jù)法律直接規(guī)定而設定置尔，二是基于當事人訂立的抵押合同而設定，這種抵押稱為意定抵押或設定抵押蛹批。我國實踐中撰洗，以約定抵押為常態(tài)腐芍。
根據(jù)《擔保法》的規(guī)定试躏，抵押合同應當采用書面形式，并應當包括以下內容：被擔保的主債權和種類颠蕴、數(shù)額；債務人履行的期限椅您；抵押物的名稱寡键、數(shù)量、質量、狀況脑沿、所在地、所有權權屬或使用權權屬庄拇；抵押擔保的范圍；當事人認為需要約定的其它事項韭邓。抵押合同如果不具備上述內容措近，可以由當事人補充。
抵押物女淑，又稱抵押財產(chǎn)熄诡，是抵押權的客體。抵押物必須是特定的诗力、可以轉讓的物凰浮，并且應當進行登記或以其它方法公示。
可以用以抵押的財產(chǎn)有：抵押人所有房屋和其它地上定著物苇本；抵押人所有的機器袜茧、交通運輸工具和其它財產(chǎn)；抵押人依法有權處分的國有的土地使用權瓣窄、房屋和其它地上定著物笛厦；抵押人依法有權處分的國有機器、交通運輸工具和其它財產(chǎn)俺夕；抵押人依法承包經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山裳凸、荒溝、荒丘劝贸、荒灘等荒地的土使用權姨谷；其他。
依法不得抵押的財產(chǎn)有：土地所有權映九；耕地梦湘、宅基地、自留地件甥、自留山等集體所有的土地使用權捌议；學校、幼兒園引有、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位瓣颅、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施譬正；所有權、使用權不明或有爭議的財產(chǎn)守谓；依法被封斋荞、扣押平酿、監(jiān)管的財產(chǎn)蜈彼。
以下列財產(chǎn)抵押的應當進行抵押登記：以無地上定著物的土地使用權抵押的；以城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的棍辕；以林木抵押的楚昭；以航空器抚太、船舶尿贫、車輛抵押的庆亡；以企業(yè)的設備和其它動產(chǎn)抵押的身冀。
應當辦理抵押物登記的，未經(jīng)登記铃辖，抵押合同不生效娇斩。當事人以上述財產(chǎn)以外的財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押登記锦积，抵押合同自簽訂之日起生效丰介，當事人沒有辦理抵押物登記的哮幢，不得對抗第三人橙垢。
抵押擔保的范圍包括主債權及利息柜某、違約金莺琳、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用惭等，抵押合同另有約定的按照約定辞做。
抵押的效力除及于雙方當事人約定用于抵押的原物即抵押物外秤茅，還及于從物和從權利框喳、孳息和因抵押物滅失所得的賠償金五垮。
抵押權設定后放仗，除法律規(guī)定或當事人另有約定诞挨，抵押人有權繼續(xù)占有抵押物,并有權收取抵押物所生的孳息。抵押人還有權就同一抵押物再行設定抵押權棍郎、對抵押物設定用益權以及讓與抵押物的所有權涂佃。
抵押權人依法享有對抵押權的處分權巡李、對抵押權的保全權（即抵押物價值減少防止權和抵押物價值減少的回復原狀或增加擔保請求權）和優(yōu)先受償權即抵押權的實行權侨拦。
抵押權的實行狱从，又叫抵押權的實現(xiàn)季研，指抵押權人在債權屆期而債務人沒有履行債務時与涡，處分抵押物并就其變價優(yōu)先受償?shù)男袨橥章簟５盅簷嗟膶崿F(xiàn)是抵押權最主要的效力酌畜，也是抵押權人最主要的權利桥胞。實現(xiàn)抵押權的方法有拍賣妓笙、變賣抵押物和以抵押物折價等方式蕉扮。
18．質押
質押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權利移交債權人占有而為擔保，當債務人不清償債務時屁使，債權人有權依法以該動產(chǎn)或權利折價或者以拍賣蛮寂、變賣該動產(chǎn)或權利的價款優(yōu)先受償酬蹋。在質押法律關系中范抓，享有質權的債權人為質權人或質押權人匕垫，將財產(chǎn)移轉給質權人占有作為擔保的債務人或第三人為出質人象泵，出質人移轉給質權人占有以作擔保的財產(chǎn)為質物或質押物偶惠。
質押與抵押不同：
（1）成立與生效條件不同忽孽。抵押的成立兄一、生效以書面抵押合同為依據(jù)瘾腰，質押必須待出質人將質物移轉給債權人占有才發(fā)生效力蹋盆。
（2）標的物不同栖雾。作為抵押的標的物可以是不動產(chǎn)析藕、動產(chǎn)或權利账胧，質押的標的物為動產(chǎn)及權利，不動產(chǎn)和不動產(chǎn)用益物權不得為質權的標的筹煮。
（3）權利公示方法不同败潦。抵押權的公示為登記劫扒，質押一般無需登記公示沟饥，因為移轉占有本身就是一種公示方法闷板。但以依法可以轉讓的股票和知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質的遮晚，應辦理登記手續(xù)县遣。
（4）擔保作用不同萧求。抵押以優(yōu)先受償效力實現(xiàn)其擔保作用夸政，質押除以優(yōu)先受償效力為其擔保作用外守问，尚具有留置效力耗帕，即由質權人占有仿便、留置標的物荒勇，對出質人造成心理壓力枕屉，促使其及時清償債務鲤氢。
根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定卷玉，質押可以分為動產(chǎn)質押相种、權利質押寝并。
動產(chǎn)質押衬潦，是指債務人或第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有以作為債權的擔保植酥，在債務人不履行債務時友驮，債權人依法以該動產(chǎn)折價或者以拍賣卸留、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。動產(chǎn)質押的標的物必須具備可讓與性旨指，且適于留置淤毛。
出質人和質押人應當以書面形式訂立質押合同低淡。質押合同應當有以下內容：被擔保的主債權的種類蔗蹋、數(shù)額餐塘；債務人履行債務的期限皂吮；質物的名稱蜂筹、數(shù)量艺挪、質量和狀況；質押擔保的范圍口蝠；質物移交的時間以及當事人認為需要認定的其他事項。如果質押合同不完全具備以上條款国瓮，當事人可以補正乃摹。訂立合同后孵睬，還須將質物移轉于質押人掰读，質押才能產(chǎn)生效力蹈集。出質人代質權人占有質物的拢肆，質押合同不生效。
根據(jù)《擔保法》的規(guī)定刊橘，質押擔保的范圍包括主債權及利息促绵、違約金败晴、損害賠償金颖医、質物保管費用和實現(xiàn)質押的費用。質押合同另有約定的僚祷，按照約定。
出質人有權對質物進行處分俺榆，有權收取質物的收益罐脊。如出質人為主債務人以外的第三人萍桌，第三人如果因為質押的實行而喪失質物所有權時，有權依保證擔保制度的規(guī)定向主債務人追償雏搂。
質押人對質物有占有凸郑、留置權诲祸，收取質物孳息權，優(yōu)先受償權等權利卿捎。質押人應對質物妥善保管午阵。
有以下情形之一的底桂，動產(chǎn)質押消滅：
（1）所擔保的債權消滅∧核常《擔保法》規(guī)定捶码，質押與其所擔保的債權同時存在惫恼，債權消滅的祈纯，質押也消滅腕窥。
（2）喪失質物的占有油昂。質押人占有質物是質押的存續(xù)前提冕碟。因此安寺，質押人喪失占有而不能請求返還時言秸，質押消滅迎捺；但如果質押人能依物上請求權或占有返還請求權請求返還時抄沮，質押則不消滅叛买。
（3）質物滅失率挣。質押因標的物滅失而消滅椒功，但因滅失所得的賠償金，應成為動產(chǎn)質押標的物的替代物玫锋。
（4）質押實行蛾茉。質押人在債務人到期不履行債務時，可以與出質人協(xié)議以質物折價撩鹿，也可以依法拍賣、變賣質物并就其價款優(yōu)先受償悦屏；價款超過債權數(shù)額的部分歸出質人所有节沦，不足部分由債務人清償。質押人不論是否完全受償础爬，動產(chǎn)質押均歸消滅。
權利質押，是指以所有權、用益物權以外的可讓與的財產(chǎn)權為客體而成立的質押惨奕。它是與動產(chǎn)質押相并列的另外一類質押，與動產(chǎn)質押具有許多相似性港粱，因此我國《擔保法》沒有對質押的一般問題作出規(guī)定；凡權利質押中沒有作特殊規(guī)定的，均適用動產(chǎn)質押的相關規(guī)定。
權利質押的標的為可依法轉讓的財產(chǎn)權鞋仍，包括有：匯票、本票吸申、支票隐岛、債券齐帚、存款單剪菱、倉單蚓哩、提單曹阔；依法可以轉讓的股份漓库、股票；依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產(chǎn)權以及依法可以質押的其他權利。
有價證券的質押。以匯票倦挂、支票肯骇、本票骨稿、債券辙浑、存款單犁嗅、倉單腮介、提單出質的腾节，應當訂立書面合同晦嵌，并在合同約定的期限內將權利憑證交付質押人含长。質押合同自權利憑證交付之日起生效偷厦。
股份十绑、股票的質押甚亭。以依法可以轉讓的股票出質的嘲叔，出質人與質押人應當訂立書面合同霜幼，并向證券登記機構辦理出質登記烘挫。質押合同自登記之日起生效。以有限責任公司的股份出質的厂抖，適用公司法有關股份轉讓的規(guī)定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效颅悉。以依法可以轉讓的股份磺平、股票出質的笼平，質權的效力及于股份、股票的法定孳息灸蟆。股票出質后瓤帚，不得轉讓戈次，但經(jīng)出質人與質押人協(xié)商同意的可以轉讓村缸。出質人轉讓股票所得的價款應當向質押人提前清償所擔保的債權或向與質押人約定的第三人提存。
知識產(chǎn)權的質押尸疆。以依法可以轉讓的商標專用權及專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質的按灶，出質人與質押人應當訂立書面合同症革，并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效鸯旁。以知識產(chǎn)權出質后噪矛，出質人不得轉讓或許可他人使用量蕊，但經(jīng)出質人與質押人協(xié)商同意的除外。質押人不得擅自使用入質知識產(chǎn)權艇挨，并應允許出質人或被許可使用人在原使用范圍內繼續(xù)使用残炮。
19．留置
留置指債權人依照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同的期限履行債務時缩滨，債權人有權留置該財產(chǎn)并就其折價或以拍賣吉殃、變賣所得的價款優(yōu)先受償。留置權為法定擔保物權楷怒，當具備一定條件時，留置權依法律而當然發(fā)生瓦灶。
根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定鸠删，留置應具備以下條件：
（1）債權人合法占有債務人的動產(chǎn)。
（2）債權已屆清償期而債務人沒有按照規(guī)定的期限履行債務贼陶。
（3）占有的動產(chǎn)與債權有牽連關系刃泡。牽連關系是指占有動產(chǎn)與其享有債權是基于同一合同。如乙為甲修理汽車碉怔，乙享有的修理費債權與其對甲汽車的占有系出于同一修理合同烘贴。
（4）留置必須符合法律規(guī)定和當事人的約定。依據(jù)我國《擔保法》撮胧，只有在因保管合同桨踪、運輸合同、加工承攬合同中發(fā)生的債權芹啥，以及依照規(guī)定的可以留置的其他合同中锻离，債務人不履行債務的，才能發(fā)生留置墓怀。如果當事人在合同中約定不得留置的汽纠，則不得留置該物。
留置權人有權留置占有的動產(chǎn)傀履、收取留置物所生孳息虱朵，并可以留置財產(chǎn)的價值優(yōu)先受償即實行留置權，這是留置權人保障自己債權實現(xiàn)的根本手段钓账。我國《但保法》規(guī)定碴犬，債權人應當與債務人在合同中約定，債權人留置財產(chǎn)后債務人應當在不少于2個月的期限內履行債務官扣。債權人與債務人在合同中未約定的翅敌，債權人留置財產(chǎn)后，應當確定2個月以上的期限惕蹄，通知債務人在該期限內履行債務蚯涮，債務人逾期仍不履行的治专，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣遭顶、變賣留置物张峰。留置權的實行方法有折價與拍賣、變賣留置物三種方式棒旗。
留置權人應妥善保管留置物喘批，并不得擅自使用、出租留置物铣揉，也不得將留置物用作其他債權的擔保饶深。
留置權有兩種特有的消滅原因即：（1）擔保的提出。債務人為債務履行逛拱，提出與留置物價值相當?shù)膿５欣澹糁脵嗉礆w于消滅。（2）占有的喪失朽合。
20．定金
定金俱两，是指合同當事人一方在合同訂立時或訂立之后、履行之前曹步，預先支付給另一方一定數(shù)額的金錢以擔保合同的履行宪彩。定金的成立，不僅須有雙方的合意讲婚，而且必須有定金的現(xiàn)實交付尿孔。
定金與預付款都具有預先支付的性質，但二者是不同的兩個概念磺樱。其區(qū)別主要表現(xiàn)在：①預付款的作用在于幫助接受預付款的一方解決資金上困難纳猫，使之有條件按合同規(guī)定適當履行。而定金的作用主要在于擔保合同的履行竹捉；②設立定金的合同芜辕，是從屬于主合同的，而給付預付款往往是主合同內容之一块差，并不構成一個從合同侵续；③定金一般是一次給付，而預付款可以一次給付憨闰，也可分期給付状蜗；④定金的效力在于：接受定金的一方不履行債務，應當雙倍返還定金鹉动；給付定金的一方不履行債務轧坎，無權要求返還定金。預付款則無此效力泽示，給付預付款的一方并不因其為履行債務而喪失請求返還預付款的權利缸血；接受預付款的一方蜜氨，也不因其不履行債務而雙倍返還預付款∩有海可見飒炎，定金具有懲罰性，預付款則沒有笆豁。
定金和押金都屬于金錢擔保范疇郎汪，都是當事人一方支付給對方一定的金錢，在合同適當履行時可發(fā)生返還效力闯狱，但兩者仍具有區(qū)別的：①定金的數(shù)額依我國擔保法規(guī)定不得超過主合同標的額的20%煞赢，而押金一般高于主合同標的額；②定金的交付哄孤，具有預先給付性耕驰，而押金的交付，不是預付录豺；③定金具有在接受方違約時，具有雙倍返還的效力饭弓，押金無此效力双饥。
定金合同是主合同的從合同，其成立以主合同的存在為前提弟断，主合同無效或被撤銷咏花，定金合同也不成立，主合同因解除或其他原因消滅時阀趴，定金合同也消滅昏翰。
定金是主債成立的證據(jù)。定金合同采取書面形式刘急，一方交付定金棚菊，一方收受定金，就可以證明主合同的存在叔汁。
定金不屬于主債统求，因此它不是債務人給付的部分，在合同履行后應當收回据块，也可抵作價款码邻。
當事人不履行合同時，須承受定金罰則另假，即交付定金的一方不履行債務時像屋，無權請求返還定金；收受定金的一方不履行債務時边篮，應雙倍返還定金己莺。但當債務的不履行是因不可歸責于當事人的事由時奏甫，不得適用定金罰則 。
當事人既約定違約金篇恒，又約定定金的扶檐，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款胁艰。
