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近日看了一篇非常好非常專業(yè)的文章，提到一個(gè)概念：表見代理。
說實(shí)話自己有些孤陋了拇派，代理和無權(quán)代理是啥意思，我是知道的凿跳，但表見代理的概念還是第一次聽說攀痊。
關(guān)鍵是表見代理行為還是企業(yè)重要的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，覺得有必要解讀一下了拄显。
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代理行為在企業(yè)中可謂司空見慣苟径，最為常見的就是企業(yè)業(yè)務(wù)、采購人員代表企業(yè)與客戶簽訂合同的行為躬审，其一購一銷的行為都涉及到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益棘街。雖然進(jìn)入了網(wǎng)絡(luò)時(shí)代蟆盐，電子商務(wù)的發(fā)展也使一些企業(yè)隱去了業(yè)務(wù)、采購人員推銷（訂購）遭殉、談判石挂、簽約、收款（付款）等工作险污，但不可否認(rèn)的是大多數(shù)企業(yè)還是依靠傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)痹愚、采購人員現(xiàn)場(chǎng)營(yíng)銷、采購方式蛔糯，因此拯腮，能否做好對(duì)代理行為的管理就尤為重要，畢竟這一行為的結(jié)果很可能是要由企業(yè)來承擔(dān)的蚁飒。
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代理行為有法律界定：《民法通則》第六十三條 第二款：代理人在代理權(quán)限內(nèi)动壤，以被代理人的名義實(shí)施民法法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為淮逻，承擔(dān)民事責(zé)任琼懊。通俗點(diǎn)說，說是我是采購員爬早，代表公司簽了采購合同哼丈，合同出現(xiàn)了糾紛，公司要承擔(dān)責(zé)任筛严。
當(dāng)然削祈，這里也有幾種情況被認(rèn)定無效代理，如代理權(quán)限的認(rèn)定等脑漫，這里不細(xì)說髓抑，有法條可查。
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我要說的情況是优幸，代理人沒有代理權(quán)吨拍，法律后果卻要由被代理人來承擔(dān)的情形。這就是表見代理的情形网杆。
文中舉的個(gè)案羹饰，有點(diǎn)就發(fā)生在身邊的熟悉感：
張某原為甲公司的業(yè)務(wù)員，1999年7月被公司解聘碳却。1999年8月队秩，張某利用其自己配有的鑰匙盜取公司蓋有公章的空白合同書二份。同月昼浦，張某使用該空白合同書以甲公司的名義與乙公司訂立買賣合同馍资。合同約定，甲公司向乙公司購買價(jià)值200萬元的貨物一批关噪，貨到付款鸟蟹。該合同訂立后乌妙，乙公司積極組織貨源，并發(fā)函甲公司詢問有關(guān)交貨事項(xiàng)建钥。甲公司遂答復(fù)稱其不知該合同藤韵，并要求乙公司不要向其發(fā)貨。乙公司接到甲公司的答復(fù)后熊经，認(rèn)為其與甲公司的合同有效泽艘，并按合同的約定交貨，但甲公司拒絕接受镐依。乙公司遂訴至法院匹涮，要求甲公司履行合同，支付貨款馋吗。
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律師分析：本案中，張某已被甲公司解聘秋秤，并且沒有得到甲公司的授權(quán)宏粤，其無代理權(quán)是顯然的。因此灼卢，張某以甲公司的名義與乙公司訂立合同的行為為無權(quán)代理行為绍哎。根據(jù)《合同法》第48條的規(guī)定，該合同如果不能得到被代理人(甲公司)的追認(rèn)鞋真，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力崇堰。但這僅是對(duì)一般的無權(quán)代理而言。在本案中涩咖，在張某使用其盜取的合同書與乙公司訂立合同的時(shí)候海诲，由于合同書上已蓋有甲公司的公章，在中國(guó)目前公章起巨大作用的情況下檩互，乙公司有理由相信(善意)張某是經(jīng)過甲公司的授權(quán)特幔，代理甲公司訂立合同。因此闸昨，張某行為構(gòu)成表見代理蚯斯，因此而訂立的合同有效，甲公司應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)饵较。甲公司以其不知情拍嵌、張某無代理權(quán)為由而拒絕履行合同，是違約行為循诉，乙公司可以請(qǐng)求甲公司履行横辆，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
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何謂表見代理茄猫？
表見代理就是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對(duì)人（與無權(quán)代理人發(fā)生法律行為關(guān)系者）相信其有代理權(quán)的情況龄糊，且相對(duì)人主觀上為善意且無過失逆粹，因而可以向被代理人主張代理效力§懦停《合同法》第四十四條：行為人沒有代理權(quán)僻弹、超越代理或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的他嚷，該代理行為有效蹋绽。可見表見代理中“代理人”雖不具有代理權(quán)筋蓖，但具有代理關(guān)系的某些表面要件卸耘，這些表面要件足以使無過錯(cuò)的第三人相信其具有代理權(quán)。
其構(gòu)成要件為：
≌晨А①無權(quán)代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)蚣抗；
②無權(quán)代理人與相對(duì)人之間的民事行為具備成立的有效條件瓮下；
『舱 ③客觀上須有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形；
》砘怠④相對(duì)人為善意且無過失锭魔。
上個(gè)案例中張某與乙公司的行為就是因?yàn)榫邆淞诉@些要件，乙公司方可要求甲公司履行違約責(zé)任的（尚不細(xì)論是締約過失責(zé)任或是履行違約責(zé)任）路呜。因此迷捧，表見代理雖前提也是無權(quán)代理，但與無權(quán)代理的法律后果卻是截然不同的胀葱。
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無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別主要體現(xiàn)在漠秋，無權(quán)代理不僅在實(shí)質(zhì)上沒有代理權(quán)，在表面上也不能令第三人相信其有代理權(quán)抵屿；表見代理雖然在實(shí)質(zhì)上沒有代理權(quán)膛堤，但在表面上有足夠的理由使得第三人能夠相信其有代理權(quán)。構(gòu)成表見代理的核心還在于相對(duì)人無過錯(cuò)晌该。所謂相對(duì)人無過錯(cuò)肥荔，是指相對(duì)人不僅不知道代理人沒有代理權(quán)，而且相對(duì)人也不應(yīng)當(dāng)知道代理人沒有代理權(quán)朝群。如果相對(duì)人明知代理人沒有代理權(quán)燕耿，或者相對(duì)人應(yīng)當(dāng)知道代理人沒有代理權(quán)，而與代理人訂立合同姜胖，則是一種無權(quán)代理誉帅，其法律效力則需要待定。
表見代理制度的確定，在于保護(hù)善意第三人的利益蚜锨，在于維護(hù)交易安全档插。善意相對(duì)人沒有義務(wù)也沒有可能去一一了解代理人是否有代理權(quán)，如果法律強(qiáng)求相對(duì)人必須對(duì)代理人的代理權(quán)進(jìn)行了解亚再，必將增加交易成本郭膛。那么將導(dǎo)致代理制度的虛設(shè)，人人不愿與代理人進(jìn)行交易氛悬。法律在確認(rèn)表見代理制度的同時(shí)则剃，即在保護(hù)善意第三人的利益的同時(shí)，并不意味著法律對(duì)無權(quán)代理人的保護(hù)如捅。如果代理人的行為侵犯了被代理人的利益棍现，可以通過追究代理人的民事責(zé)任，甚至刑事責(zé)任來保護(hù)被代理人的利益或?qū)Υ砣诉M(jìn)行懲罰镜遣。當(dāng)然己肮，法律在肯定因表見代理所訂立合同的效力時(shí)，側(cè)重于對(duì)善意第三人利益的保護(hù)悲关，這也反映了法律對(duì)不同利益關(guān)系的衡量谎僻。但在法律明確規(guī)定因表見代理行為而訂立的合同有效的時(shí)候鸣剪，被代理人就不能以其空白合同書為被盜的理由抗辯辕宏。
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看到這，做為企業(yè)，無權(quán)代理和表見代理都得防啊讶舰，風(fēng)險(xiǎn)是一樣的大！企業(yè)有這方面的管理制度嗎需了？有防范措施嗎跳昼？措施有效嗎？多問幾個(gè)為什么肋乍，或許擔(dān)憂的風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)發(fā)生鹅颊！
不騙人，不被別人騙墓造，這是智慧堪伍！
