做手機(jī)的雷軍要修改公司法背零？
杜國棟 ?律師
全國人大代表、小米創(chuàng)始人雷軍公布了他在兩會(huì)上的提案无埃，其一為修訂《公司法》徙瓶、其二是發(fā)展農(nóng)村互聯(lián)網(wǎng)毛雇。這已經(jīng)是雷軍連續(xù)第三年在兩會(huì)上提議修改公司法了。
縱觀雷軍三年來公司法修改議案的內(nèi)容侦镇，可以很明顯看出來灵疮，雷軍的雙重身份：高科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)者+風(fēng)險(xiǎn)投資人。雷軍正是基于他的這雙重身份來提出公司法修改建議的壳繁。
所以震捣，雷軍的議案里，突出體現(xiàn)了高科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)者和風(fēng)險(xiǎn)投資人這兩個(gè)群體闹炉，對(duì)現(xiàn)行公司法的不滿蒿赢。
一、高科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)者眼中的公司法
高科技行業(yè)渣触，意味著這個(gè)領(lǐng)域的企業(yè)羡棵，最核心的競爭力是高科技，高級(jí)嗅钻、科學(xué)皂冰、技術(shù)！傳統(tǒng)企業(yè)的核心競爭力是什么呢养篓，是土地秃流、是廠房、是機(jī)器設(shè)備觉至、是礦產(chǎn)資源剔应、是流動(dòng)資金。
高科技領(lǐng)域的新技術(shù)涌現(xiàn)的速度非秤镉快峻贮，別說止步不前、哪怕是稍微慢半拍应闯，就很很容易被淘汰（想想十年前諾基亞和摩托羅拉的雄風(fēng)纤控，想想5年就發(fā)展起來的小米手機(jī)）。所以碉纺，“高科技”這種核心競爭力船万，其實(shí)也就是不斷開發(fā)出更新技術(shù)的能力。這個(gè)能力骨田，顯然只能在高科技人才身上才會(huì)有耿导。
所以，高科技行業(yè)态贤，真正的競爭力是“人”舱呻！
現(xiàn)在這一波的創(chuàng)業(yè)潮，更多的是在科技創(chuàng)新領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)箱吕、O2O芥驳、智能硬件設(shè)計(jì)軟件blabla。對(duì)于這些企業(yè)來說茬高，資金和實(shí)物資產(chǎn)很重要兆旬，但是更重要的是人的能力，科研能力怎栽、市場開拓能力丽猬、專業(yè)技術(shù)能力、各種人脈資源等熏瞄。簡單的說宝鼓，這樣的企業(yè)，人如果不再是那幫人巴刻，即使錢還是那筆錢愚铡，企業(yè)也是做不起來的。所以胡陪，提供最有價(jià)值的勞動(dòng)力的人才沥寥，應(yīng)該得到股權(quán)。
但是柠座，中國現(xiàn)行的公司法邑雅，并沒有反映這個(gè)趨勢。公司法及配套的公司登記管理?xiàng)l例妈经，明確表示勞務(wù)淮野，也就是人的工作能力，不能作為出資吹泡。人力骤星，還沒有成為資本。
《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資爆哑，也可以用實(shí)物洞难、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資揭朝；但是队贱，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外潭袱≈樱”
《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條規(guī)定：“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)屯换、信用编丘、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資瘪吏。”
法律不允許人力作為資本蜗巧，但是在實(shí)踐中早已被人們當(dāng)作了公司的資本掌眠。很多公司，都會(huì)拉來一些在技術(shù)上幕屹、人脈上蓝丙、工作經(jīng)驗(yàn)上有優(yōu)勢的人來做股東。這些人肯為公司出力望拖，就已經(jīng)能為公司創(chuàng)造出巨大的價(jià)值渺尘，哪怕他們不掏一分錢，其他股東也很愿意給他股份说敏。
所以鸥跟，現(xiàn)在很多公司，已經(jīng)把股東們的各種貢獻(xiàn)盔沫，比如技術(shù)医咨、人脈、經(jīng)驗(yàn)架诞、現(xiàn)金拟淮、房產(chǎn)、設(shè)備都視為同樣的“出資”谴忧，綜合考察它們對(duì)公司的價(jià)值和之間的比例很泊，然后再根據(jù)這個(gè)比例決定股東之間的股權(quán)比例。大家已經(jīng)不再是只根據(jù)出錢沾谓、出資的比例委造，來確定股權(quán)比例。
不過均驶，就像剛剛說的争涌，現(xiàn)在的公司法并不允許大家這么做。沒關(guān)系辣恋，大家開始想各種辦法亮垫。
?一種做法是贈(zèng)送股份，出資的股東把一部分股權(quán)贈(zèng)送給出力的股東伟骨。缺點(diǎn)是饮潦，出力的股東，在中國的稅法上携狭，是“無償”獲贈(zèng)继蜡，所以搞不好還要交所得稅。
?另一種是注冊資本金認(rèn)繳制之后出現(xiàn)的做法，大家按商量好的比例認(rèn)繳出資稀并，但是出力的股東可以暫時(shí)實(shí)際不出資仅颇。缺點(diǎn)是，出力的股東將來可能會(huì)按他認(rèn)繳的出資金額承擔(dān)責(zé)任碘举，這可不太妙忘瓦。
總之，大家在想各種轍繞來繞去引颈，那就意味著現(xiàn)行的公司法本身已經(jīng)不夠用了耕皮。所以，雷軍作為中國最大的科技創(chuàng)業(yè)企業(yè)小米的創(chuàng)業(yè)者蝙场，提出這樣的議案也就可以理解了凌停。
二、風(fēng)險(xiǎn)投資人眼中的公司法
風(fēng)險(xiǎn)投資也是從高科技領(lǐng)域里出現(xiàn)的投資方式售滤。
說風(fēng)險(xiǎn)投資罚拟，需要從“公司”這個(gè)東西開始說起。最初的公司完箩，是英國和荷蘭的東印度公司舟舒，它們的出現(xiàn)是為了給殖民活動(dòng)融資。蒸汽機(jī)發(fā)明之后嗜憔，在美國為了籌集大規(guī)模修建鐵路所需要的資金秃励，公司這種模式一步得到了發(fā)展俐末。好吧浑测，可以叫“股權(quán)眾籌殖民”、“股權(quán)眾籌鐵路”姚建。
公司最初產(chǎn)生呐舔，就是為了融資币励。換句話說，公司產(chǎn)生的年代珊拼，錢食呻、資本是最重要、最稀缺資源澎现。誰掌握這種稀缺資源仅胞，誰就有資格要求獲得股權(quán)。至于出力的剑辫，只是公司的職員而已干旧。
接著，隨著市場的不斷發(fā)展妹蔽，有部分職員挠将，主要是高級(jí)管理人員，在公司發(fā)展中發(fā)揮的作用相對(duì)比較重要内贮，這些人的人力相對(duì)比較核心了断箫，所以在公司股權(quán)結(jié)構(gòu)上也有了一些反映。這就是管理層持股埃撵。
然后暂刘，到了高科技行業(yè)族展，特別是IT行業(yè)風(fēng)起云涌的時(shí)代贵涵，公司核心的技術(shù)和管理人才，在公司的價(jià)值已經(jīng)更加凸顯，而出錢的股東反而顯得不是那么重要了坟奥。于是，出錢的股東地位開始逐漸弱化，成了小股東爷抓；不出錢的創(chuàng)業(yè)者，反而成了大股東。
出錢的小股東們發(fā)現(xiàn)，如果讓那些真正為公司干活、為公司創(chuàng)造價(jià)值的創(chuàng)業(yè)者做大股東狂秘，這些創(chuàng)業(yè)者的積極性會(huì)非常高清女，能把公司的市值做到非常大。雖然，出錢只拿到小股份般哼，但是這些小股份升值的幾率會(huì)相當(dāng)高吴汪，投資回報(bào)比自己控股經(jīng)營要高得多。
于是蒸眠，出錢的小股東們就開始接受“出大錢漾橙、拿小股”的做法。這些出錢的小股東們楞卡，就是風(fēng)險(xiǎn)投資人霜运。風(fēng)險(xiǎn)投資開始出現(xiàn)。
但是蒋腮，出了大部分錢的人拿小股淘捡，不怎么參與公司的經(jīng)營管理。那些不出錢的大股東池摧，如果只顧中飽私囊焦除、圈錢走人、消極怠工险绘，那怎么辦踢京？
所以誉碴，出錢的股東覺得宦棺，我的有一些特別的權(quán)利，來保護(hù)我自己黔帕。這就是優(yōu)先權(quán)代咸。風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)議里那一大堆的優(yōu)先權(quán)，比如優(yōu)先清算權(quán)成黄、股權(quán)回購權(quán)呐芥、優(yōu)先購買權(quán)、共同出售權(quán)奋岁、反稀釋以及其他保護(hù)性條款思瘟，都是因風(fēng)險(xiǎn)投資人的這種地位而產(chǎn)生的。
但是闻伶，這些優(yōu)先權(quán)滨攻，特別是有限責(zé)任公司里股東的優(yōu)先權(quán)，在現(xiàn)行公司法上并沒有明確的體現(xiàn)蓝翰。
現(xiàn)行公司法雖然允許公司自己設(shè)計(jì)公司內(nèi)部的股東治理結(jié)構(gòu)光绕，做出一些個(gè)性化的約定，這些約定只要在公司章程中規(guī)定畜份，就可以對(duì)股東有約束力诞帐。但是，寫滿這些個(gè)性化條款的公司章程爆雹，卻往往在工商局辦不了備案停蕉。
工商局為企業(yè)提供了公司章程范本愕鼓，我估計(jì)本意是幫助、引導(dǎo)企業(yè)起草更好的章程谷徙。但是在實(shí)踐操作中拒啰，這個(gè)范本卻成了必須遵照執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)文本。如果不按這個(gè)范本起草章程完慧，工商局辦事人員很可能不給做備案登記谋旦。
因?yàn)楣ど叹值倪@個(gè)做法，導(dǎo)致許多關(guān)于優(yōu)先權(quán)的約定屈尼，進(jìn)不了公司章程册着，往往只是股東內(nèi)部的協(xié)議，其效力也低了很多脾歧，容易引發(fā)糾紛甲捏。
這也意味著，現(xiàn)行的公司法和工商局的工作方式鞭执，已經(jīng)不適應(yīng)高科技企業(yè)融資和融資的需求了司顿。雷軍作為投了大量項(xiàng)目的著名天使投資人、風(fēng)險(xiǎn)投資人兄纺，當(dāng)然關(guān)心自己的優(yōu)先權(quán)能不能得到保護(hù)大溜，所以，提出這樣的議案也就可以理解了估脆。
總的來說钦奋，雷軍關(guān)于公司法的議案，反映了高科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)者和風(fēng)險(xiǎn)投資人對(duì)公司法的典型需求「碓現(xiàn)在中國正在提倡萬眾創(chuàng)業(yè)付材、科技創(chuàng)新，創(chuàng)業(yè)者和投資者是其中最核心的參與者圃阳。中國公司法在修改中厌衔，確有必要考慮這些問題，并以中國公司法語境下的立法技術(shù)來加以解決捍岳。
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