關(guān)于加班及變相加班的法律問題

一悄但、勞動法對于勞動者工作時間的規(guī)定

(一)原則:

1沃饶、每日不超過8小時母廷,平均每周不超過44小時,計件工作的糊肤,合理確定其勞動定額和計件報酬標準

2琴昆、用人單位應(yīng)當保證勞動者每周至少休息一日

3、用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當依法安排勞動者休假:

(一)元旦轩褐;

(二)春節(jié)椎咧;

(三)國際勞動節(jié);

(四)國慶節(jié)把介;

4勤讽、國家實行帶薪年休假制度。

《勞動法》勞動者連續(xù)工作一年以上的拗踢,享受帶薪年休假脚牍。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

《職工帶薪年休假條例》

(1)單位根據(jù)生產(chǎn)巢墅、工作的具體情況诸狭,并考慮職工本人意愿券膀,統(tǒng)籌安排職工年休假。

? (2)年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排驯遇,也可以分段安排芹彬,一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)叉庐、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的舒帮,可以跨1個年度安排。

(3)單位確因工作需要不能安排職工休年休假的陡叠,經(jīng)職工本人同意玩郊,可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)枉阵,單位應(yīng)當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬译红。

單位不安排職工休年休假又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報酬的,對逾期不改正的兴溜,除責(zé)令該單位支付年休假工資報酬外侦厚,單位還應(yīng)當按照年休假工資報酬的數(shù)額向職工加付賠償金;對拒不支付年休假工資報酬昵慌、賠償金的假夺,屬于其他單位的,由勞動保障部門斋攀、人事部門或者職工申請人民法院強制執(zhí)行已卷。? ?

(二)例外:

企業(yè)因生產(chǎn)特點不能實行(8小時、44小時淳蔼、每周1天)規(guī)定的侧蘸,經(jīng)勞動行政部門批準,可以實行其他工作和休息辦法鹉梨。


二讳癌、勞動法對加班時間的限制

(一)原則:

1、用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要存皂,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間晌坤,

(1)一般每日不得超過一小時;

(2)因特殊原因需要延長工作時間的旦袋,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時骤菠,

(3)但是每月不得超過三十六小時。

(二)例外:

有下列情形之一的疤孕,延長工作時間不受(1小時商乎、3小時、36小時)規(guī)定的限制:

(1)發(fā)生自然災(zāi)害祭阀、事故或者因其他原因鹉戚,威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全鲜戒,需要緊急處理的;

(2)生產(chǎn)設(shè)備抹凳、交通運輸線路遏餐、公共設(shè)施發(fā)生故障,影響生產(chǎn)和公眾利益却桶,必須及時搶修的境输;

(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形颖系。


三、加班工資

有下列情形之一的辩越,用人單位應(yīng)當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:

(1)安排勞動者延長工作時間的嘁扼,支付不低于工資的150%的工資報酬;

(2)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的黔攒,支付不低于工資的200%的工資報酬趁啸;

(3)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的300%的工資報酬督惰。


四不傅、單位完全以1:1調(diào)休的方式代替加班工資是否合法?

不合法赏胚。

根據(jù)勞動法第44條的規(guī)定访娶,法律僅對休息日可以調(diào)休予以明確,而未規(guī)定工作日延長工作時間以及法定節(jié)假日加班可以以調(diào)休代替加班工資觉阅。

且勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第七十條明確規(guī)定:休息日安排勞動者工作的崖疤,應(yīng)先按同等時間安排其補休,不能安排補休的應(yīng)按勞動法第四十四條第(二)項的規(guī)定支付勞動者延長工作時間的工資報酬典勇。法定節(jié)假日(元旦劫哼、春節(jié)、勞動節(jié)割笙、國慶節(jié))安排勞動者工作的权烧,應(yīng)按勞動法第四十四條第(三)項支付勞動者延長工作時間的工資報酬。

? 因此伤溉,我們可以得出結(jié)論:

1般码、雙休日加班可以優(yōu)先以調(diào)休的方式代替加班工資,但如果不能調(diào)休谈火,還是需要支付加班工資

2侈询、工作日違反(1小時、3小時糯耍、36小時)的扔字,不能采用調(diào)休的方式囊嘉,只能支付加班工資

3、法定節(jié)假日不能采用調(diào)休的方式革为,只能支付加班工資

五扭粱、單位規(guī)定員工不加班就扣除工資是否合法?

不合法震檩。

公司未與工會組織和職工協(xié)商琢蛤,就要求職工加班,本身就違反了《勞動法》規(guī)定的程序抛虏。

加班除了要征求工會同意外博其,還必須得到職工同意,公司是不能強迫職工加班的迂猴。對不服從公司加班要求的職工罰款是違法的慕淡。公司規(guī)章制度即使有這個規(guī)定,也與國家規(guī)定相違背沸毁,沒有法律效力峰髓。

六、關(guān)于變相加班

? 實踐中息尺,用人單位變相強迫勞動者加班主要表現(xiàn)為用人單位通過制定不合理不科學(xué)的勞動定額標準携兵,使得該單位大部分勞動者在8小時制的標準工作時間內(nèi)不可能完成生產(chǎn)任務(wù),而為了完成用人單位規(guī)定的工作任務(wù)搂誉,獲得足以維持其基本生活的勞動報酬徐紧,勞動者不得不在標準工作時間之外延長工作時間,從而被變相迫使不得不加班勒葱。

針對上述現(xiàn)象浪汪,《勞動合同法》中明確規(guī)定用人單位不得變相強迫勞動者加班。用人單位違反上述規(guī)定的凛虽,應(yīng)當依據(jù)本法和勞動法律死遭、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。


七凯旋、案例參考

以下案例可從中國裁判文書網(wǎng)查得

1呀潭、黃月笙與漳州鵬潤國美電器有限公司勞動爭議一審民事判決書

https://www.jufaanli.com/detail/BZWyqUSO/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=070492f3804d8d477a6871e29ce70b54&level_id=2&search_uuid=

2、鐘能安至非、廈門如心婦嬰醫(yī)院有限公司勞動爭議二審民事判決書

https://www.jufaanli.com/detail/mwgT3GSF/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=5bed9470af054a26f2c63c206ea9e07b&level_id=2&search_uuid=

3钠署、廖美玉與福建劍源木塑科技有限公司勞動爭議一審民事判決書https://www.jufaanli.com/detail/afff4a51413af0258fa1b62e13001fbb/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=070492f3804d8d477a6871e29ce70b54&level_id=2&search_uuid=

上述三個案例中,雖然勞動者的證據(jù)有限荒椭,但法院還是對勞動者主張的加班工資予以部分支持谐鼎,可以作為參考。


八趣惠、實操建議

1狸棍、事務(wù)中身害,主張加班工資最大的難點在于勞動者難以取證、舉證不力草戈。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的司法解釋》第四十二條的規(guī)定塌鸯,勞動者主張加班費的,應(yīng)當就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任唐片。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)丙猬,用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果费韭。

2茧球、可以作為主張加班工資的證據(jù)主要有:考勤表、排班表星持、足以證明加班事實的與主管人員或相關(guān)人員的微信聊天記錄袜腥、與相關(guān)負責(zé)人或其他勞動者的錄音、錄像等等钉汗。

注意結(jié)合單位的考勤管理規(guī)定,一些用人單位會借此規(guī)避風(fēng)險鲤屡,勞動者應(yīng)避免因未按程序申報加班而導(dǎo)致不利后果

3损痰、鑒于勞動爭議案件仲裁前置,耗時久酒来,對于勞動者的身心及物質(zhì)損耗較大卢未,如果標的額不大,也可以選擇在離職時與單位進行協(xié)商堰汉,將其違反規(guī)定未支付加班工資或未安排調(diào)休這一事實作為談判的籌碼辽社,為自己盡可能地爭取最大的利益和補償。



 附錄:《關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》

勞社部發(fā)[2008]3號

各省翘鸭、自治區(qū)滴铅、直轄市勞動和社會保障廳(局):

  根據(jù)《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》(國務(wù)院令第513號)的規(guī)定,全體公民的節(jié)日假期由原來的10天增設(shè)為11天就乓。據(jù)此汉匙,職工全年月平均制度工作天數(shù)和工資折算辦法分別調(diào)整如下:

  一、制度工作時間的計算

  年工作日:365天-104天(休息日)-11天(法定節(jié)假日)=250天

  季工作日:250天÷4季=62.5天/季

  月工作日:250天÷12月=20.83天/月

  工作小時數(shù)的計算:以月生蚁、季噩翠、年的工作日乘以每日的8小時。

  二邦投、日工資伤锚、小時工資的折算

  按照《勞動法》第五十一條的規(guī)定,法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當依法支付工資志衣,即折算日工資屯援、小時工資時不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日猛们。據(jù)此,日工資玄呛、小時工資的折算為:

  日工資:月工資收入÷月計薪天數(shù)

  小時工資:月工資收入÷(月計薪天數(shù)×8小時)阅懦。

  月計薪天數(shù)=(365天-104天)÷12月=21.75天

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