在理論上存在著如類推適用宵凌、目的性限縮棒妨、目的性擴(kuò)張等方法來對(duì)法律漏洞進(jìn)行填補(bǔ)酌住？但是玉掸，在實(shí)務(wù)中當(dāng)法官面對(duì)法律漏洞的時(shí)候可能存在以下幾個(gè)問題需要探討刃麸，第一：他通過何種方法認(rèn)定存在法律漏洞？第二司浪，法官選擇某一種方法進(jìn)行填補(bǔ)的正當(dāng)性在哪里泊业？第三把沼，基于何種理由選擇此種方法而不選擇其他方法，來對(duì)法律漏洞的填補(bǔ)吁伺？司法實(shí)踐中饮睬，法官判斷一個(gè)案件是否存在法律漏洞，其主要的方法是：法律論證中的內(nèi)部論證篮奄，即法律三段論捆愁，大前提（法律規(guī)范）、小前提（案件事實(shí)）窟却、結(jié)論昼丑。在法官知悉小前提之后，去現(xiàn)行法律規(guī)范中尋找適用于本案件的法律規(guī)范的時(shí)候夸赫，發(fā)現(xiàn)沒有法律規(guī)范菩帝，此時(shí)大前提缺失，無法進(jìn)行三段論的演繹推理作出判決茬腿。此時(shí)呼奢，法官需要進(jìn)行外部論證，基于一定的價(jià)值判斷或是選擇類推適用切平、或是目的性擴(kuò)張握础，來尋找缺失的大前提。法官在進(jìn)行外部論證的時(shí)候悴品，就會(huì)面對(duì)第二個(gè)問題禀综。第二，法官選擇某一種方法進(jìn)行填補(bǔ)的正當(dāng)性在哪里他匪？? ? 雖然在我國(guó)菇存，根據(jù)《司法解釋規(guī)定》并沒有賦予法官進(jìn)行法律解釋、填補(bǔ)法律漏洞的權(quán)利邦蜜。但是，基于“禁止拒絕裁判”原則和法律是定分止?fàn)幒ブ痢⒕S護(hù)權(quán)利悼沈、維護(hù)社會(huì)秩序的目的而言，法官對(duì)于填補(bǔ)法律漏洞具有不可推卸的責(zé)任姐扮。而在實(shí)務(wù)中絮供，法官也在行使這樣的權(quán)利。除此之外茶敏，法官在裁判案件的時(shí)候?qū)τ凇蹲罡呷嗣穹ㄔ喊l(fā)布的指導(dǎo)案例》具有其“應(yīng)當(dāng)參考”的效力壤靶，加上最高人民法院于2020年7月印發(fā)了《關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強(qiáng)類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）》，對(duì)法官在裁判案件過程中提出的要求惊搏，如類似案件類似處理等理念贮乳，也具有彌補(bǔ)法律漏洞的規(guī)則忧换。我們認(rèn)為，綜上所述向拆，法官在在司法過程中為了公正地裁判存在法律漏洞的案件進(jìn)行填補(bǔ)法律漏洞的行為不屬于造法行為亚茬，但是基于司法的效力之目的，可以擁有填補(bǔ)法律漏洞的權(quán)利浓恳。第三刹缝，基于何種理由選擇此種方法而不選擇其他方法，來對(duì)法律漏洞的填補(bǔ)颈将？法官可能基于功利主義的效益最大化這個(gè)司法哲學(xué)來選擇某一填補(bǔ)漏洞的方法梢夯，但最終他都需要解決法律論證之外部論證。在進(jìn)行論證時(shí)需考慮：(1)? 內(nèi)容的融貫性晴圾。(2) 程序的合理性厨疙。(3) 依據(jù)的客觀性和邏輯有效性。(4) 論證結(jié)論的可接受性疑务。最后還要考慮對(duì)未來社會(huì)的影響沾凄，具有一定的前瞻性。
法律漏洞
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