文/南城以南hong

PS：講義來源于我所購買的中華考試網(wǎng)《經(jīng)濟法》講師孫林老師的課程，侵刪拓劝。

第四節(jié)??債務(wù)人財產(chǎn)

一、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍

1扣泊、《破產(chǎn)法》的界定

破產(chǎn)申請“受理時”屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請“受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前”債務(wù)人取得的財產(chǎn)媳拴。

2治力、司法解釋

（1）屬于債務(wù)人財產(chǎn)

①除債務(wù)人所有的貨幣碱鳞、實物外侵佃，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)麻昼、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)馋辈、用益物權(quán)等財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)益抚芦，均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)。

②債務(wù)人已依法設(shè)定擔保物權(quán)的特定財產(chǎn)迈螟，應(yīng)當認定為債務(wù)人財產(chǎn)叉抡。（雖設(shè)擔保，但所有權(quán)未變）

③債務(wù)人對按份享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相關(guān)份額答毫，或者共同享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相應(yīng)財產(chǎn)權(quán)利褥民，以及依法分割共有財產(chǎn)所得部分，人民法院均應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)洗搂。

【舉例】霍金消返、牛頓载弄、愛因斯坦3個人共有一臺設(shè)備，霍金破產(chǎn)侦副，法院應(yīng)將設(shè)備進行分割侦锯，霍金那1/3的設(shè)備應(yīng)該屬于破產(chǎn)財產(chǎn)驼鞭。但如果分割會給牛頓和愛因斯坦造成損失的秦驯，他倆可以就損失向管理人申報債權(quán)，順位是“共益?zhèn)鶆?wù)”挣棕。

分割是為了增加債務(wù)人的財產(chǎn)用于全體債權(quán)人的債務(wù)清償译隘，即為了“共益”，所以對于其他共有人的損失賠償應(yīng)屬于共益?zhèn)鶆?wù)洛心。

【解釋】宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清算固耘，屬于共有財產(chǎn)分割的法定事由。

【注意】因分割共有財產(chǎn)導(dǎo)致其他共有人損害產(chǎn)生的債務(wù)词身，其他共有人請求作為共益?zhèn)鶆?wù)清償?shù)奶浚嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

（2）不屬于債務(wù)人財產(chǎn)（占用使用他人資產(chǎn)）

①債務(wù)人基于倉儲法严、保管损敷、承攬、代銷深啤、借用拗馒、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有溯街、使用的他人財產(chǎn)诱桂；

②債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；（合同中有所有權(quán)保留條款）

③所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)呈昔；（土地所有權(quán)）

④其他依照法律挥等、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。

二堤尾、債務(wù)人財產(chǎn)的收回

1肝劲、出資收回

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的哀峻，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資涡相，而不受出資期限的限制。

（2）管理人代表債務(wù)人提起訴訟剩蟀，主張“出資人”向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息催蝗，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持育特。

（3）管理人依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定代表債務(wù)人提起訴訟丙号，主張公司的發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事先朦、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東犬缨、董事喳魏、高級管理人員、實際控制人等怀薛，對股東違反出資義務(wù)或者抽逃出資承擔相應(yīng)責任刺彩，并將財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持枝恋。（管理人可要求未盡勤勉義務(wù)创倔，協(xié)助抽逃出資的董高等人員承擔相應(yīng)責任）

（4）管理人不履行職責

①債權(quán)人通過債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會，要求管理人依法向次債務(wù)人焚碌、債務(wù)人的出資人等追收債務(wù)人財產(chǎn)畦攘，管理人無正當理由拒絕追收，債權(quán)人會議可以申請人民法院更換管理人十电。（管理人不作為知押，債權(quán)人也不能直接更換管理人。）

②管理人不予追收鹃骂，個別債權(quán)人代表全體債權(quán)人提起相關(guān)訴訟台盯，主張次債務(wù)人或者債務(wù)人的出資人等向債務(wù)人清償或者返還債務(wù)人財產(chǎn)，或者依法申請合并破產(chǎn)的偎漫，人民法院應(yīng)予受理爷恳。（債權(quán)人只可要求次債務(wù)人將錢還給債務(wù)人，無權(quán)要求次債務(wù)人向自己清償象踊。）

2温亲、非法占用收回

債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)杯矩，管理人應(yīng)當追回栈虚。

（1）非正常收入的界定：

①績效獎金；（可申報“普通債權(quán)”）

②普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入史隆；（超過普通職工平均工資的部分）

③其他非正常收入魂务。

（2）債權(quán)申報

①返還績效獎金和其他非正常收入——申報普通債權(quán)

②返還工資項收入：

A.?按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；

B.?高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分泌射，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償粘姜。

3、取回質(zhì)物熔酷、留置物

（1）管理人行使上述職權(quán)孤紧，應(yīng)當及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。（未設(shè)立的拒秘，應(yīng)及時報告人民法院）号显。

（2）在人民法院受理破產(chǎn)申請后臭猜，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物押蚤、留置物蔑歌。管理人所作的債務(wù)清償或者替代擔保，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限揽碘。（“有擔保的債權(quán)”要不人家順位也是排第一的）

三次屠、撤銷權(quán)與無效行為

1、破產(chǎn)無效行為

（1）為逃避債務(wù)而隱匿钾菊、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的帅矗；

（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。

【舉例】破產(chǎn)企業(yè)的股東老張讓自己的兒子小張也去公司申報債權(quán)煞烫，從而也分到一部分，分的這一部分是全體債權(quán)人的資產(chǎn)累颂，所以此行為無效滞详。

2、撤銷權(quán)

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)：

①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的

【解釋】“財產(chǎn)”既包括實物資產(chǎn)也包括財產(chǎn)性權(quán)利紊馏，其行為方式也不完全局限于“轉(zhuǎn)讓”料饥，無償設(shè)置用益物權(quán)也應(yīng)包括在內(nèi)。（把自己的車免費給別人開朱监，不要租金岸啡。）

②以明顯不合理的價格進行交易的

【舉例】破產(chǎn)企業(yè)受理破產(chǎn)前1年內(nèi)，將自己價值5 000元的拖拉機以2元錢的價格賣給了隔壁老王赫编。

【解釋】不合理的交易條件不僅限于“價格”巡蘸，付款條件、付款期限等其他交易條件明顯不合理擂送， 也可以撤銷悦荒。

【舉例】破產(chǎn)企業(yè)將拖拉機以市場價格5 000賣給了隔壁老王，但簽署合同時約定付款日是1 000年以后嘹吨，也屬于不合理的交易條件搬味。

【解釋】因撤銷該交易，對于債務(wù)人應(yīng)返還受讓人已支付價款所產(chǎn)生的債務(wù)蟀拷，受讓人請求作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償?shù)模?人民法院應(yīng)予支持碰纬。（如果法院撤銷了該拖拉機的交易，那隔壁老王那2塊錢的債權(quán)應(yīng)該按“共益?zhèn)鶛?quán)”申報问芬。）

③對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的

【提示】該條款是指對原來已經(jīng)成立的無財產(chǎn)擔保的債務(wù)“事后”補充設(shè)置擔保（只要補充設(shè)置擔保的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)）悦析。

④對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?/p>

【提示】破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期愈诚，管理人請求撤銷該清償行為的她按，人民法院不予支持牛隅。但是，該清償行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)且債務(wù)人有破產(chǎn)原因的除外酌泰。

【舉例】甲公司2020年1月1日被受理破產(chǎn)媒佣，如果甲于2019年3月提前清償應(yīng)于2019年10月到期的債權(quán)，則管理人事后不可撤銷陵刹，因為該債權(quán)理應(yīng)到期受償默伍。如果甲于2019年3月提前清償應(yīng)于2020年3月到期的債權(quán)，則管理人可事后撤銷衰琐，因為此債權(quán)到期時也糊，債務(wù)人甲已被受理破產(chǎn)了，破產(chǎn)后只能申報“普通債權(quán)”羡宙。除非甲雖2020年1月1日破產(chǎn)狸剃，但破產(chǎn)受理前6個月已經(jīng)明顯資不抵債，出現(xiàn)了破產(chǎn)的事由狗热，則這6個月到期了的債務(wù)也可以撤銷钞馁。

⑤放棄債權(quán)

【解釋】債務(wù)人對外享有債權(quán)的訴訟時效，自人民法院受理破產(chǎn)申請之日起中斷匿刮。

【注意】債務(wù)人“無正當理由”未對其到期債權(quán)及時行使權(quán)利（變相放棄）僧凰，導(dǎo)致其對外債權(quán)在破產(chǎn)申請受理前1年內(nèi)超過訴訟時效期間的，人民法院受理破產(chǎn)申請之日起重新計算上述債權(quán)的訴訟時效期間熟丸。（破產(chǎn)受理時雖然已過3年的訴訟時效训措，但是是在受理破產(chǎn)前1年內(nèi)過的，則也重新計算訴訟時效光羞。）

（2）受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)绩鸣，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力（已出現(xiàn)破產(chǎn)事由）狞山，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模ㄒ训狡冢┤疲芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。

【林哥白話】破產(chǎn)受理前6個月內(nèi)萍启，已出現(xiàn)了“破產(chǎn)事由”仍惡意進行清償?shù)淖苤椋词乖搨鶛?quán)已到期，管理人也可以撤銷勘纯。

【提示】不得撤銷

①有擔保的債權(quán)

債務(wù)人對以自有財產(chǎn)設(shè)定擔保物權(quán)的債權(quán)進行的個別清償局服，管理人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第32條的規(guī)定請求撤銷的，人民法院不予支持驳遵。但是淫奔，債務(wù)清償時擔保財產(chǎn)的價值低于債權(quán)額的除外。（有擔保的債權(quán)在其擔保物的價值范圍內(nèi)被提前清償?shù)牟豢沙蜂N）

②必要的支出

Ⅰ債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費堤结、電費等的唆迁；

Ⅱ債務(wù)人支付勞動報酬鸭丛、人身損害賠償金的；

Ⅲ使債務(wù)人財產(chǎn)受益的其他個別清償唐责。（取回質(zhì)物鳞溉，留置物。）

③履行法律文書

債務(wù)人經(jīng)訴訟鼠哥、仲裁熟菲、執(zhí)行程序?qū)鶛?quán)人進行的個別清償，管理人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第32條的規(guī)定請求撤銷的朴恳，人民法院不予支持抄罕。但是，債務(wù)人與債權(quán)人惡意串通損害其他債權(quán)人利益的除外于颖。（破產(chǎn)受理前呆贿，個別清償“工商局的罰款”，不可撤銷恍飘。）

（3）撤銷權(quán)行使

①管理人

管理人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條和第32條的規(guī)定提起訴訟榨崩，請求撤銷涉及債務(wù)人財產(chǎn)的相關(guān)行為并由相對人返還債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持章母。

②債權(quán)人

破產(chǎn)申請受理后，管理人未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第31條的規(guī)定請求撤銷債務(wù)人“無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”翩剪、“以明顯不合理價格交易”乳怎、“放棄債權(quán)”行為的，債權(quán)人依據(jù)合同法第74條等規(guī)定提起訴訟前弯，請求撤銷債務(wù)人上述行為并將因此追回的財產(chǎn)“歸入債務(wù)人財產(chǎn)”的蚪缀，法院應(yīng)予受理。（管理人不行使撤銷權(quán)恕出，債權(quán)人也可以向法院提起訴訟询枚，要求行使。）

【提示】相對人以債權(quán)人行使撤銷權(quán)的范圍超出債權(quán)人的債權(quán)抗辯的浙巫，人民法院不予支持金蜀。（破產(chǎn)公司說，我只欠你100萬的畴，你不得撤銷我200萬的個別清償渊抄，法院不予支持。）

3丧裁、清算終結(jié)后追回財產(chǎn)的處理

（1）在破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年內(nèi)护桦，債權(quán)人可以行使破產(chǎn)撤銷權(quán)或者針對債務(wù)人的無效行為而追回財產(chǎn)。在此期間追回的財產(chǎn)煎娇，應(yīng)當按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案二庵，對“全體債權(quán)人”進行追加分配贪染。

（2）破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年后，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)因無效行為而應(yīng)追回的財產(chǎn)催享，或可行使民法杭隙、合同法上的撤銷權(quán)追回的財產(chǎn)時，仍可行使相應(yīng)權(quán)利追回財產(chǎn)睡陪，但追回的財產(chǎn)不再用于對全體債權(quán)人清償寺渗，而是用于對追回財產(chǎn)的債權(quán)人“個別”清償。

【總結(jié)】撤銷權(quán)

【例-單選題】人民法院于2012年5月16日受理了債權(quán)人甲公司申請債務(wù)人乙公司破產(chǎn)案兰迫。管理人在對乙公司的債權(quán)債務(wù)進行清理時發(fā)現(xiàn)信殊，乙公司曾于2011年9月11日為所欠丙公司的一筆原本沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供抵押擔保。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定汁果，下列表述中涡拘，正確的是（?）。

A.?若管理人能夠證明丙公司知悉乙公司在為其債權(quán)提供擔保時已瀕臨破產(chǎn)据德，則有權(quán)請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

B.?管理人無需證明丙公司知悉乙公司在為其債權(quán)提供擔保時已瀕臨破產(chǎn)鳄乏，即可請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

C.?若甲公司能夠證明丙公司知悉乙公司在為其債權(quán)提供擔保時已瀕臨破產(chǎn)，則有權(quán)請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

D.?甲公司無需證明丙公司知悉乙公司在為其債權(quán)提供擔保時已瀕臨破產(chǎn)棘利，即可請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

網(wǎng)校答案：B

?【例-單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定橱野，人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為中善玫，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷的是（?）水援。

A.?支付職工勞動報酬

B.?支付人身損害賠償金

C.?向他人無償轉(zhuǎn)讓企業(yè)財產(chǎn)

D.?在設(shè)定債務(wù)的同時，為該債務(wù)提供財產(chǎn)擔保

網(wǎng)校答案：C

網(wǎng)校解析：

（1）選項AB：債務(wù)人對債權(quán)人進行的以下個別清償茅郎，管理人請求撤銷的蜗元，人民法院不予支持：

①債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費、電費等的系冗；

②債務(wù)人支付勞動報酬奕扣、人身損害賠償金的；

③使債務(wù)人財產(chǎn)受益的其他個別清償掌敬。

（2）選項D：債務(wù)人在可撤銷期間內(nèi)設(shè)定債務(wù)的“同時”提供的財產(chǎn)擔保惯豆，該情形屬于對價行為，并未造成債務(wù)人財產(chǎn)的不當減少涝开，不能撤銷循帐。

四、取回權(quán)

1舀武、一般取回權(quán)

（1）情形

①人民法院受理破產(chǎn)申請后拄养，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。（只限于取回“原物”瘪匿，若原物滅失只能申報普通債權(quán)）

②債務(wù)人重整期間跛梗，權(quán)利人要求取回債務(wù)人合法占有的權(quán)利人的財產(chǎn)，不符合雙方事先約定條件的棋弥，人民法院不予支持核偿。但是，因管理人或者自行管理的債務(wù)人違反 約定顽染，可能導(dǎo)致取回物被轉(zhuǎn)讓漾岳、毀損、滅失或者價值明顯減少的除外粉寞。

【舉例】甲公司申請重整期間尼荆，經(jīng)法院批準后，甲公司應(yīng)“先重新整頓唧垦，后打折清償”捅儒，所以甲公司還需要重新進行生產(chǎn)經(jīng)營，如果此時乙想行使取回權(quán)振亮，取回此前出租給甲的一臺設(shè)備且租賃未到期巧还，法院不予支持。除非甲有違約或減損租賃物價值的行為坊秸。

（2）行使時間

權(quán)利人應(yīng)當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或者和解協(xié)議麸祷、重整計劃草案提交債權(quán)人會議表決前向管理人提出。權(quán)利人在上述期限后主張取回相關(guān)財產(chǎn)的褒搔，應(yīng)當承擔延遲行使取回權(quán)增加的相關(guān)費用摇锋。（因為該損失由取回權(quán)的權(quán)利人原因造成）

（3）給付對價義務(wù)

權(quán)利人行使取回權(quán)時未依法向管理人支付相關(guān)的加工費、保管費站超、托運費、委托費乖酬、代銷費等費用死相，管理人拒絕其取回相關(guān)財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持咬像。（想把牛牽走算撮，先把牛的保管費交上。）

（4）原物被違法轉(zhuǎn)讓（看第三人是否善意取得）

（5）原物毀損县昂、滅失獲得保險金肮柜、賠償金、代位物

①代償取回權(quán)

Ⅰ保險金倒彰、賠償金审洞、代償物尚未交付給債務(wù)人

Ⅱ代償物已交付給債務(wù)人但能與債務(wù)人財產(chǎn)相區(qū)分的

②申報債權(quán)

【解釋】保險金、賠償金待讳、代償物已經(jīng)交付給債務(wù)人且不能與債務(wù)人財產(chǎn)相區(qū)分芒澜。

Ⅰ破產(chǎn)申請受理前（債務(wù)人管理期間）——普通債權(quán)

Ⅱ破產(chǎn)申請受理后（管理人管理期間）——共益?zhèn)鶆?wù)

【林哥白話】“管理人”原因?qū)е碌木褪枪惨鎮(zhèn)鶆?wù)仰剿，“債務(wù)人”原因?qū)е碌木褪瞧胀▊鶛?quán)，因為其他債權(quán)人的債權(quán)未獲得清償也是由于“債務(wù)人”原因?qū)е碌某栈蓿源蠹翼樜幌嗤纤保鶓?yīng)屬于“普通債權(quán)”。

2誊酌、出賣人取回權(quán)

（1）《破產(chǎn)法》

人民法院受理破產(chǎn)申請時部凑，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人“尚未收到”且“未付清全部價款”的碧浊，出賣人可以取回在運途中的標的物涂邀。但是，管理人可以支付全部價款辉词，請求出賣人交付標的物必孤。

（2）司法解釋（二）

①取回方式

出賣人通過“通知”承運人或者在貨物未達管理人前已向管理人“主張”取回在運途中標的物，在買賣標的物到達管理人后瑞躺，出賣人向管理人主張取回的敷搪，管理人應(yīng)予準許。

②取回時間

出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權(quán)幢哨，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使在運途中標的物取回權(quán)的赡勘，管理人不應(yīng)準許。（到達即已“交付”捞镰，所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移了闸与。）

【例-單選題】人民法院受理債務(wù)人甲公司破產(chǎn)申請時，乙公司依照其與甲公司之間的買賣合同已向買受人甲公司發(fā)運了該合同項下的貨物岸售，但甲公司尚未支付價款践樱。乙公司得知甲公司破產(chǎn)申請被受理后，立即通過傳真向甲公司的管理人要求取回在運途中的貨物凸丸。管理人收到乙公司傳真后不久拷邢，即收到了乙公司發(fā)運的貨物。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定屎慢，下列表述中瞭稼，正確的是（?）。

A.?乙公司有權(quán)取回該批貨物

B.?乙公司無權(quán)取回該批貨物腻惠，但可以就買賣合同價款向管理人申報債權(quán)

C.?管理人已取得該批貨物的所有權(quán)环肘，但乙公司有權(quán)要求管理人立即支付全部價款

D.?管理人已取得該批貨物的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人就價款支付提供擔保

網(wǎng)校答案：A

3集灌、所有權(quán)保留買賣合同的處理（不受“交付”限制）

（1）基本理論

①買受人已經(jīng)支付標的物總價款的“75％以上”悔雹，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。（買方都付了一大半了）

②買受人將標的物出賣荠商、出質(zhì)或者作出其他不當處分寂恬，第三人已經(jīng)“善意取得”標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回標的物的莱没，人民法院不予支持初肉。（第三人已善意取得）

③在所有權(quán)保留買賣合同的標的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當事人破產(chǎn)的饰躲，該買賣合同屬于雙方“均未履行完畢的合同”?（一方未付全款牙咏，另一方也基于所有權(quán)保留條款導(dǎo)致所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。）嘹裂，管理人有權(quán)依法決定解除或者繼續(xù)履行合同妄壶。（管理人有選擇權(quán)，但只能選擇一次寄狼。）

（2）出賣人破產(chǎn)

①繼續(xù)履行（“要錢”）

Ⅰ出賣人破產(chǎn)丁寄，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，買受人應(yīng)當按照原買賣合同的約定支付價款或者履行其他義務(wù)泊愧。（要求買方給錢）

Ⅱ買受人未依約支付價款或者履行完畢其他義務(wù)伊磺，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分删咱，給出賣人造成損害：

（a）出賣人管理人有權(quán)主張取回標的物屑埋，但買受人已經(jīng)支付標的物總價款的75%以上或者第三人善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

（b）出賣人未能取回標的物的痰滋，管理人有權(quán)依法主張買受人繼續(xù)支付價款摘能、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔相應(yīng)賠償責任敲街。（東西是拿不回來了团搞，錢還要繼續(xù)要啊。）

②解除合同（“要物”）

Ⅰ出賣人破產(chǎn)多艇，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同莺丑，有權(quán)依法要求買受人向其交付買賣標的物。

買受人不得以其不存在未依約支付價款或者履行完畢其他義務(wù)墩蔓，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分情形進行抗辯萧豆。（管理人具有解除合同的選擇權(quán)奸披，即使買方?jīng)]違約，管理人也可單方面解除合同涮雷。）

Ⅱ買受人將買賣標的物交付出賣人管理人后：

（a）在合同履行中“依法履行”義務(wù)者阵面，其已支付價款損失形成的債權(quán)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償；

（b）在合同履行中“違反約定”義務(wù)的，其上述債權(quán)作為普通債權(quán)清償样刷。

【林哥白話】買受人按期付款仑扑，則買受人無瑕疵，其損失應(yīng)作為“共益?zhèn)鶆?wù)”申報置鼻；如果買受人本身也有違約行為镇饮，如應(yīng)付100萬就付了60萬，則買受人也有過失箕母，其買受人的損失储藐，只能作為“普通債務(wù)”申報。

（3）買受人破產(chǎn)

①繼續(xù)履行（“要物”）

Ⅰ買受人破產(chǎn)嘶是，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的钙勃，原買賣合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請受理時視為到期，買受人管理人應(yīng)當及時向出賣人支付價款或者履行其他義務(wù)聂喇。（未到期的都視為到期）

Ⅱ買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務(wù)辖源，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分希太，給出賣人造成損害：

（a）出賣人有權(quán)依法主張取回標的物克饶，但買受人已支付標的物總價款75%以上或者第三人善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

（b）出賣人因上述情況未能取回標的物跛十，有權(quán)主張買受人繼續(xù)支付價款彤路、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔相應(yīng)賠償責任芥映。

（c）對因買受人未支付價款或者未履行完畢其他義務(wù)洲尊，以及買受人管理人將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分導(dǎo)致出賣人損害產(chǎn)生的債務(wù)奈偏，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償坞嘀。

②解除合同（要錢）

Ⅰ買受人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同惊来，出賣人有權(quán)主張取回買賣標的物丽涩，但應(yīng)返還已支付的價款。

Ⅱ取回的標的物價值明顯減少給出賣人造成損失的裁蚁，出賣人可從買受人已支付價款中優(yōu)先予以抵扣矢渊，剩余部分返還給買受人；對買受人已支付價款不足以彌補出賣人標的物價值減損損失形成的債權(quán)枉证，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償矮男。

【舉例】A公司向B公司分期購買一臺價值10萬元的設(shè)備，僅付3萬元，后A公司破產(chǎn)要求解除合同，互相返還標的，如果這設(shè)備使用后價值僅為8萬元了险污，B可將減損的2萬元扣除后僅返還1萬元猪瞬，如果這設(shè)備目前就值5萬元憎瘸，3萬元全扣都不夠，剩余的2萬元B公司可向A公司申報共益?zhèn)鶆?wù)陈瘦。

五幌甘、抵銷權(quán)

1、基本概念

抵銷權(quán)指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)甘晤，無論是否已到清償期限含潘、標的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前线婚，向管理人主張相互抵銷的權(quán)利遏弱。

2、行使主體（債權(quán)人）

破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)只能由債權(quán)人向“管理人”提出行使塞弊，管理人（或債務(wù)人）不得主動主張債務(wù)抵銷漱逸，但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。（債務(wù)人破產(chǎn)游沿，債務(wù)無法全額清償饰抒，?抵償對債權(quán)人是有利的，所以管理人不能主動提出诀黍。管理人主動提出袋坑，其他債權(quán)人會打他的。）

3眯勾、行使時間

必須在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定之前行使枣宫。

4、異議

（1）管理人收到債權(quán)人提出的主張債務(wù)抵銷的通知后吃环，?經(jīng)審查“無異議”的也颤，抵銷自“管理人收到通知之日”起生效。

（2）管理人對抵銷主張“有異議”的郁轻，應(yīng)當在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟翅娶。無正當理由逾期提起的，人民法院不予支持好唯。

（3）債權(quán)人主張抵銷竭沫，管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：

①破產(chǎn)申請受理時骑篙，債務(wù)人對債權(quán)人負有的債務(wù)尚未到期输吏；

②破產(chǎn)申請受理時，債權(quán)人對債務(wù)人負有的債務(wù)尚未到期替蛉；（債務(wù)人破產(chǎn)贯溅，均視為到期。）

③雙方互負債務(wù)標的物種類躲查、品質(zhì)不同它浅。

5、禁止抵銷（以抵銷為目的的惡意行為）

（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的镣煮。

【舉例】劉備欠關(guān)羽100萬元姐霍，關(guān)羽欠張飛100萬元，關(guān)羽破產(chǎn)受理后典唇，劉備找到張飛镊折，對張飛說，你這100是普通債權(quán)介衔，關(guān)羽最多給你按普通債權(quán)30%清償恨胚，你不如賣給我，我給你40萬元炎咖。劉備獲得此債權(quán)不得抵銷赃泡。

（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔債務(wù)的乘盼；但是升熊，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務(wù)的除外；

【舉例】關(guān)羽欠張飛100萬元绸栅，張飛已知關(guān)羽已經(jīng)快破產(chǎn)了级野，于是張飛主動找關(guān)羽買貨不給錢，增加自己欠關(guān)羽的債務(wù)粹胯，待關(guān)羽破產(chǎn)后抵銷蓖柔。此行為是惡意抵銷，是禁止的矛双。除非張飛的欠款發(fā)生在一年前渊抽。

（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，在債務(wù)人破產(chǎn)前取得對債務(wù)人債權(quán)的议忽；但是懒闷，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。（第1條與第3條的區(qū)別在于是破產(chǎn)前取得的栈幸，還是破產(chǎn)后取得的）

【舉例】關(guān)羽快破產(chǎn)了愤估，劉備欠關(guān)羽100萬，劉備怕關(guān)羽破產(chǎn)后自己要付100萬速址，于是在關(guān)羽破產(chǎn)前以40萬的價格購買了張飛對關(guān)羽享有100萬的債權(quán)玩焰，此行為屬于惡意抵銷，是禁止的芍锚。除非劉備取得這筆債權(quán)發(fā)生的1年前或此債權(quán)是張飛被劉備合并所繼受的債權(quán)昔园。

（4）債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對其負有的債務(wù)抵銷蔓榄，債務(wù)人管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：

①債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負的債務(wù)默刚；（股份充實義務(wù)是法定義務(wù)）

②債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負的債務(wù)甥郑。

6、別除權(quán)人可抵銷

企業(yè)破產(chǎn)法第四十條所列不得抵銷情形的債權(quán)人荤西，主張以其對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)澜搅，與債務(wù)人對其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷，債務(wù)人管理人以抵銷存在企業(yè)破產(chǎn)法第四十條規(guī)定的情形提出異議的邪锌，人民法院不予支持勉躺。但是，用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)價值的除外觅丰。

【舉例】張飛已知關(guān)羽資不抵債饵溅，在破產(chǎn)受理前一年內(nèi)取得對關(guān)羽的債權(quán)是禁止抵銷的。但如果張飛的債權(quán)設(shè)定有抵押舶胀，張飛享有抵押物的別除權(quán)概说，則雙方債權(quán)可以抵償。因為如果就算進入破產(chǎn)程序嚣伐，有擔保的債權(quán)順位也是排第一的糖赔，在其他債權(quán)人之前清償，所以張飛在抵押物的價值范圍內(nèi)行使抵銷權(quán)轩端，不會對其他順位的債權(quán)人生產(chǎn)不利影響放典。但債權(quán)大于抵押物的部分不得抵銷。

7基茵、抵銷無效

破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi)奋构，債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形，債務(wù)人與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償拱层，其抵銷的債權(quán)債務(wù)屬于企業(yè)破產(chǎn)法第四十條第（二）弥臼、（三）項規(guī)定的情形之一，管理人在破產(chǎn)申請受理之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟根灯，主張該抵銷無效的径缅，人民法院應(yīng)予支持。

【林哥白話】破產(chǎn)的債務(wù)人在破產(chǎn)前6個月內(nèi)與債權(quán)人進行抵銷等同于是個別清償烙肺，管理人可在破產(chǎn)受理3個月內(nèi)主張抵銷無效纳猪。

【例-單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列情形中桃笙，債權(quán)人可以行使抵銷權(quán)的是（?）氏堤。

A.?甲享有債務(wù)人120萬元的債權(quán)，同時又是債務(wù)人股東搏明，在債務(wù)人破產(chǎn)時鼠锈，甲尚有100萬元的分期出資額未繳納

B.?乙享有債務(wù)人120萬元的債權(quán)闪檬，但在聽說債務(wù)人申請破產(chǎn)后，購買了債務(wù)人100萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務(wù)

C.?丙應(yīng)付債務(wù)人100萬元的貨款购笆，在債務(wù)人的破產(chǎn)申請被受理后谬以，從另一債權(quán)人手中以六折的價格買入了100萬元的債權(quán)

D.?丁應(yīng)付債務(wù)人100萬元的貨款，債務(wù)人應(yīng)付丁80萬元的貨款

網(wǎng)校答案：D

網(wǎng)校解析：

（1）選項A：股東的破產(chǎn)債權(quán)由桌，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷；

（2）選項B：債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實邮丰，對債務(wù)人負擔債務(wù)的行您，禁止抵銷；但是剪廉，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務(wù)的除外娃循；

（3）選項C：債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的，禁止抵銷斗蒋。

六捌斧、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的界定

1、破產(chǎn)費用

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用泉沾，為破產(chǎn)費用：

（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用捞蚂；（法院）

（2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用跷究；（拍賣行的傭金）

（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用姓迅、報酬和聘用工作人員的費用。（保潔俊马，保安的工資丁存。）

【解釋】《破產(chǎn)法司法解釋三》的規(guī)定：“破產(chǎn)受理前債務(wù)人尚未支付的公司強制清算費用、案件受理費柴我、執(zhí)行申請費解寝、未終結(jié)的執(zhí)行程序中產(chǎn)生的評估費、公告費艘儒、保管費等執(zhí)行?費用聋伦，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)費用的規(guī)定，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償彤悔〖巫ィ”之所以規(guī)定破產(chǎn)申請受理前發(fā)生的上述費用也可作為破產(chǎn)費用清償，是因為在破產(chǎn)程序啟動后晕窑，發(fā)生這些費用的行為所產(chǎn)生的具有財產(chǎn)性利益和程序性效力利益為破產(chǎn)程序中的全體債權(quán)人所承受抑片，故應(yīng)當參照破產(chǎn)費用清償。但是杨赤，不具有為全體債權(quán)人共同利益支付的性質(zhì)敞斋，故只能作為破產(chǎn)債權(quán)清償截汪。（破產(chǎn)費用—普通破產(chǎn)債權(quán)）（2020年新增）

2、共益?zhèn)鶆?wù)（為了全體債權(quán)人的共同利益）

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)植捎，為共益?zhèn)鶆?wù)：

（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)衙解；（履行該合同對破產(chǎn)企業(yè)是有利的）

（2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

【舉例】鄰居大媽在管理人來之前幫助看管破產(chǎn)企業(yè)的牛焰枢，發(fā)生草料費200塊蚓峦。

（3）因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

【舉例】甲向乙買了10臺設(shè)備济锄，每臺10萬元暑椰，結(jié)果發(fā)了11臺，發(fā)現(xiàn)發(fā)錯后荐绝，要求返還多發(fā)的一臺一汽，甲還沒來的及還就是破產(chǎn)了，這1臺屬于不當?shù)美吞玻?0萬元應(yīng)為共益?zhèn)鶆?wù)召夹，其他10臺的100萬元應(yīng)作為普通債權(quán)。

（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)恕沫；

（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)监憎；

【舉例】管理人去法院辦事，倒車時把法院看大門的王大爺撞溝里了昏兆，賠了5 000元的醫(yī)藥費枫虏。

（6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

【舉例】破產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)的電視機發(fā)生爆炸爬虱，炸傷消費者應(yīng)支付的賠償金隶债。

【解釋】《破產(chǎn)法司法解釋三》第二條規(guī)定“破產(chǎn)申請受理后，經(jīng)債權(quán)人會議決議通過跑筝，或者第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可死讹，管理人或者自行管理的債務(wù)人可以為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款。提供借款的債權(quán)人主張參照企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)那＃嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持赞警， 但其主張優(yōu)先于此前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔保的債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С致擦健９芾砣嘶蛘咦孕泄芾淼膫鶆?wù)人可以為前述借款設(shè)定抵押擔保愧旦，抵押物在破產(chǎn)申請受理前已為其他債權(quán)人設(shè)定抵押的，債權(quán)人主張按照物權(quán)法第一百九十九條規(guī)定的順序清償定罢，人民法院應(yīng)予支持笤虫。”（2020年新增）

3、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償琼蚯。

（2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的酬凳，先行清償破產(chǎn)費用；

（3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的遭庶，按照比例清償宁仔；

（4）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，人民法院應(yīng)當受理破產(chǎn)案件峦睡。確認后作出宣告破產(chǎn)翎苫，同時作出終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。（流程還是要走的）

【例-多選題】下列關(guān)于破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)清償?shù)谋硎鲋姓チ耍稀镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的有（?）拉队。

A.?破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償

B.?債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償共益?zhèn)鶆?wù)

C.?債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有共益?zhèn)鶆?wù)的阻逮，按照比例清償

D.?債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用的，在按照比例清償后秩彤，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序

網(wǎng)校答案：ACD

網(wǎng)校解析：選項B：債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的叔扼，先行清償破產(chǎn)費用。

【例-單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定漫雷，下列關(guān)于破產(chǎn)案件訴訟費用承擔的表述中瓜富，正確的是（?）。

A.?由破產(chǎn)申請人預(yù)先支付

B.?由全體債權(quán)人按比例分擔

C.?從債務(wù)人財產(chǎn)中隨時撥付

D.?由債權(quán)人和債務(wù)人分擔

網(wǎng)校答案：C

網(wǎng)校解析：破產(chǎn)案件的訴訟費用降盹，由債務(wù)人財產(chǎn)“隨時清償”与柑，無須“預(yù)交”。