民法典（草案）合同編研習(xí)筆記（三）
第四百七十條【合同內(nèi)容】
合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定掠械，一般包括下列條款：
（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所由缆；
（二）標(biāo)的；
（三）數(shù)量猾蒂；
（四）質(zhì)量均唉；
（五）價款或者報酬；
（六）履行期限肚菠、地點和方式舔箭；
（七）違約責(zé)任；
（八）解決爭議的方法蚊逢。
當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同层扶。
對應(yīng)《合同法》第十二條
合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所时捌；
（二）標(biāo)的怒医；
（三）數(shù)量；
（四）質(zhì)量奢讨；
（五）價款或者報酬稚叹；
（六）履行期限、地點和方式拿诸；
（七）違約責(zé)任扒袖；
（八）解決爭議的方法。
當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同亩码。
主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性季率，并非簽訂的合同中缺了其中任何一項就會導(dǎo)致合同的不成立或者無效。
但是在訂立合同的過程中描沟，如果一方當(dāng)事人堅持合同的訂立以對特定事項達(dá)成協(xié)議為條件飒泻，則在這些特定事項未達(dá)成協(xié)議前鞭光，合同不成立。
《民法典》規(guī)定與《合同法》一致∨⒁牛現(xiàn)僅就“解決爭議的方法”作展開惰许。
??解決爭議的方法
解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進(jìn)行調(diào)解史辙，三是通過仲裁解決汹买，四是通過訴訟解決。
依照仲裁法的規(guī)定聊倔，如果選擇適用仲裁解決爭議晦毙，除非當(dāng)事人的約定無效，即排除法院對其爭議的管轄耙蔑。但是见妒，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行纵潦。當(dāng)事人選擇和解徐鹤、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄邀层，當(dāng)事人可以提起訴訟返敬。
在辦案過程中，曾遇到合同約定管轄“甲方住所地法院申請仲裁解決”寥院。
根據(jù)《仲裁法》第十八條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的劲赠，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的秸谢，仲裁協(xié)議無效凛澎。”那么該條款關(guān)于仲裁的約定無效估蹄。
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定塑煎，合同當(dāng)事人在不違反級別管轄和專屬管轄的情況下，可以書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄臭蚁。即對于協(xié)議管轄的排除條件有三最铁，一是違反級別管轄、二是違反專屬管轄垮兑、三是選擇地點與爭議不具有實際聯(lián)系冷尉。而本案的約定，不存在以上任一排除條件系枪，因此就約定管轄仍有效雀哨。
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第四百七十一條【訂立合同方式】
當(dāng)事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式雾棺。
對應(yīng)《合同法》第十三條
當(dāng)事人訂立合同膊夹，采取要約、承諾方式垢村。
??訂立合同的其他方式
從行文來看割疾，《民法典（草案）》增加了“其他方式”的表述。目前指向的應(yīng)該是“懸賞廣告”嘉栓。《合同法解釋（二）》第三條對“懸賞廣告”進(jìn)行了解釋拓诸，使得“懸賞廣告”名正言順地納入到《合同法》的調(diào)整范圍侵佃。但是，用“要約承諾”的框架似乎較難解釋“懸賞廣告”奠支，硬傷至少包括：不知道有懸賞廣告的人完成了懸賞廣告確定的行為的馋辈，有沒有按照懸賞廣告取得報酬的權(quán)利？無民事行為能力人完成懸賞廣告確定的行為的倍谜，是否享有懸賞廣告確定的報酬請求權(quán)迈螟？
因此，增加訂立合同的“其他方式”尔崔，也給予將來可能出現(xiàn)的新型訂立合同的方式留有空間答毫。
《合同法解釋（二）》第三條
懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的季春，人民法院依法予以支持洗搂。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
《民法典（草案）》第四百九十九條
懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的 人支付報酬的,完成該行為的人可以請求其支付载弄。
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第四百七十二條【要約】
要約是希望和他人訂立合同的意思表示耘拇，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
（一）內(nèi)容具體確定；
（二）表明經(jīng)受要約人承諾宇攻，要約人即受該意思表示約束惫叛。
對應(yīng)《合同法》第十四條
要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
（一）內(nèi)容具體確定逞刷；
（二）表明經(jīng)受要約人承諾嘉涌，要約人即受該意思表示約束。
《民法典》的規(guī)定與《合同法》一致亲桥。
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第四百七十三條【要約邀請】
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示洛心。拍賣公告、招標(biāo)公告题篷、招股說明書词身、債券募集說明書、基金招募說明書番枚、商業(yè)廣告和宣傳法严、寄送的價目表等為要約邀請损敷。
商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，構(gòu)成要約深啤。
對應(yīng)《合同法》第十五條
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示拗馒。寄送的價目表、拍賣公告溯街、招標(biāo)公告诱桂、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請呈昔。
商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的挥等，視為要約。
從行為上來看堤尾，主要差別：1.表示與意思表示肝劲；2.增加列舉債券募集說明書、基金招募說明書郭宝、商業(yè)廣告和宣傳辞槐。
??要約邀請和意思表示
學(xué)說上基本一致的觀點是要約邀請不是意思表示，而是事實行為粘室，要約邀請本身無任何法律意義榄檬，不發(fā)生法律上的效果。（《審判監(jiān)督指導(dǎo)》 2014年第2輯P.160 ）
事實行為育特，是指行為人實施一定的行為時在主觀上并沒有產(chǎn)生丙号、變更或消滅某一民事法律關(guān)系的意思，但由于法律的規(guī)定缰冤，同樣會引起一定的民事法律后果的行為犬缨。（王利明《民法總論》（第二版） p183）
王澤鑒認(rèn)為，意思表示屬于表示行為棉浸，所謂表示行為是指“表示某種心理狀態(tài)的行為”怀薛；非表示行為，乃無關(guān)心理狀態(tài)的行為迷郑，亦稱為事實行為枝恋。
由于合同法沒有賦予要約邀請以法律效力，司法實踐中只好采取將要約邀請“視為要約”的方式嗡害，把要約邀請轉(zhuǎn)化為要約后賦予其法律效力焚碌。（《審判監(jiān)督指導(dǎo)》 2014年第2輯P.160 ）
《商品房買賣司法解釋》第三條
商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定霸妹，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的十电，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容鹃骂，當(dāng)事人違反的台盯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
《民法典》將“要約邀請”定性為“表示”畏线，而非“意思表示”静盅，應(yīng)當(dāng)是對學(xué)理界的反饋。要約邀請不僅不具有法律效力寝殴，而且也不是合同訂立中的必需環(huán)節(jié)蒿叠，似乎只是民法理論對交易實踐中要約前置環(huán)節(jié)的歸納總結(jié)，研究要約邀請的目的是為了將要約與其區(qū)分開來以便更好地確定要約的內(nèi)容杯矩。
