案例

金亞科技股份有限公司漠另、周旭輝捏雌、花純國(guó)等欺詐發(fā)行股票、債券罪笆搓。

案號(hào)

（2020）川01刑初323號(hào)

基本案情

四川省成都市人民檢察院指控：

1性湿、欺詐發(fā)行股票罪的犯罪事實(shí)；

2008年至2009年7月期間,被告人周旭輝作為成都金亞科技股份有限公司(現(xiàn)更名為金亞科技股份有限公司,以下簡(jiǎn)稱金亞科技)的股東满败、董事長(zhǎng)及實(shí)際控制人,為使該公司在A股順利上市掛牌交易,以公司名義授意財(cái)務(wù)總監(jiān)花純國(guó)肤频、銷售經(jīng)理鄭林強(qiáng)等人進(jìn)行財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)造假,并在不同場(chǎng)合以明示或暗示的方式要求公司其他部門員工予以協(xié)助配合。后被告人鄭林強(qiáng)根據(jù)被告人花純國(guó)等人所提出的數(shù)據(jù)要求,通過偽造銷售合同算墨、客戶印章以及中國(guó)工商銀行宵荒、成都商業(yè)銀行(現(xiàn)更名為成都銀行)、上海浦東發(fā)展銀行等金融機(jī)構(gòu)的收米同、付款回執(zhí)單等方式,形成文件名為“006賬套”的虛假財(cái)務(wù)賬目數(shù)據(jù),虛增骇扇、夸大公司2006年度至2008年度以及2009年第一、二季度營(yíng)業(yè)收入及盈利能力面粮。金亞科技在向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)提交的《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》等文件中使用上述虛假數(shù)據(jù),隱瞞公司真實(shí)經(jīng)營(yíng)狀況少孝。后經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn),金亞科技于2009年10月30日在深圳證券交易所正式掛牌交易,獲準(zhǔn)公開發(fā)行股票人民幣普通股(股票代碼:300028)3700萬股,募集資金凈額人民幣3.9186億元(以下幣種相同)。

經(jīng)鑒定,金亞科技IPO財(cái)務(wù)申報(bào)審批材料存在作假,其中2008年以及2009年1-6月營(yíng)業(yè)收入作假金額分別為137067587.60元熬苍、79946942.67元,作假幅度分別為披露金額的87.06%稍走、84.47%;凈利潤(rùn)作假金額分別為42817348.78元、19100787.75元,作假幅度分別為披露金額的106.77%柴底、101.87%;凈資產(chǎn)作假金額分別為177306132.82元婿脸、168683920.57元,作假幅度分別為披露金額的89.40%、69.11%柄驻。

2狐树、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的犯罪事實(shí)鸿脓；

金亞科技2013年大幅虧損,為扭轉(zhuǎn)公司虧損,時(shí)任公司董事長(zhǎng)的周旭輝在2014年初定下公司當(dāng)年利潤(rùn)須達(dá)到3000萬元的目標(biāo),并要求財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人于每個(gè)季度末將真實(shí)的利潤(rùn)數(shù)據(jù)和按照年初利潤(rùn)目標(biāo)分解的季度利潤(rùn)數(shù)據(jù)報(bào)給周旭輝,最后由其來確定當(dāng)季對(duì)外披露的利潤(rùn)數(shù)據(jù)抑钟。經(jīng)周旭輝確認(rèn)后,財(cái)務(wù)總監(jiān)丁勇和將該季度應(yīng)該達(dá)到的利潤(rùn)數(shù)據(jù)告訴財(cái)務(wù)經(jīng)理李某1和成本會(huì)計(jì)劉某、出納張某2等財(cái)務(wù)人員,并要求他們按照該數(shù)據(jù)來做賬野哭。具體分工為,李某1負(fù)責(zé)制作虛假的財(cái)務(wù)報(bào)表,劉某負(fù)責(zé)制作虛假的產(chǎn)品出入庫(kù)單,張某2負(fù)責(zé)制作虛假銀行流水及收付款單據(jù)在塔、并在單據(jù)上加蓋偽造的銀行印章,商務(wù)經(jīng)理舒某則配合制作虛假產(chǎn)品發(fā)貨通知單。金亞科技利用上述手段,通過虛構(gòu)客戶拨黔、偽造合同蛔溃、偽造銀行單據(jù)、偽造材料產(chǎn)品收發(fā)記錄、隱瞞費(fèi)用支出等方式虛增利潤(rùn)。2015年4月1日,金亞科技依據(jù)虛假的賬套核算數(shù)據(jù)對(duì)外披露了《金亞科技股份有限公司2014年度報(bào)告》。

經(jīng)鑒定,金亞科技截止2014年12月31日的真實(shí)營(yíng)業(yè)收入為129565619.35元,營(yíng)業(yè)成本為175422462.25元,利潤(rùn)總額為-44754860.82元,該公司2014年真實(shí)的經(jīng)營(yíng)情況處于虧損狀態(tài)。金亞科技對(duì)外披露的2014年年報(bào)中營(yíng)業(yè)收入作假金額為72348816.33元,作假幅度為披露金額的35.83%;凈利潤(rùn)作假金額為84141310.46元,作假幅度為披露金額的213.72%;凈資產(chǎn)作假金額為346437166.92元,作假幅度為披露金額的51.68%金亞科技通過上述財(cái)務(wù)處理方式使該公司2014年年度報(bào)告利潤(rùn)總額由虧損變?yōu)橛?/p>

四川省成都市人民檢察院起訴認(rèn)為,被告單位金亞科技在招股說明書中,隱瞞重要事實(shí)、編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票,數(shù)額巨大叛买、后果嚴(yán)重,被告人周旭輝作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員,被告人花純國(guó)、鄭林強(qiáng)作為其他直接責(zé)任人員,其行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)以欺詐發(fā)行股票罪追究刑事責(zé)任;金亞科技作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的主體,在2014年年報(bào)中披露向股東和社會(huì)公眾提供虛假的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人的利益,情節(jié)嚴(yán)重,被告人周旭輝作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員,被告人丁勇和作為其他直接責(zé)任人員,其行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十一條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)以違規(guī)披露重要信息罪追究刑事責(zé)任。被告人周旭輝主動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行,適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條的規(guī)定處罰废离。

法院另查明,中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)于2018年3月1日對(duì)金亞科技給予警告,并處以60萬元的罰款,對(duì)周旭輝給予警告,并處以90萬元的罰款,終身市場(chǎng)禁入,對(duì)丁勇和給予警告,并處以30萬元的罰款,10年證券市場(chǎng)禁入的行政處罰。

周旭輝于2018年7月5日主動(dòng)投案并如實(shí)供述其犯罪事實(shí)绍撞。2018年7月17日,公安機(jī)關(guān)分別在成都市溫江區(qū)金牛區(qū)將花純國(guó)正勒、鄭林強(qiáng)抓獲。2020年9月23日,公安機(jī)關(guān)口頭傳喚丁勇和到案接受調(diào)查傻铣。

裁判結(jié)果及理由

法院認(rèn)為,被告單位金亞科技在招股說明書中隱瞞重要事實(shí)章贞、編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票,數(shù)額巨大,被告人周旭輝作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員,被告人花純國(guó)、鄭林強(qiáng)作為公司其他直接責(zé)任人員,其行為均已構(gòu)成欺詐發(fā)行股票罪非洲。金亞科技作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司,在2014年年報(bào)披露中向股東和社會(huì)公眾提供虛假的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,情節(jié)嚴(yán)重,被告人周旭輝作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員,被告人丁勇和作為公司其他直接責(zé)任人員,其行為均已構(gòu)成違規(guī)披露重要信息罪鸭限。被告人周旭輝一人犯數(shù)罪,應(yīng)依法數(shù)罪并罰。

最終判決：

一两踏、被告單位金亞科技股份有限公司犯欺詐發(fā)行股票罪,判處罰金人民幣三百九十二萬元;(罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳納,期滿不繳納的,強(qiáng)制繳納败京。)

二、被告人周旭輝犯欺詐發(fā)行股票罪,判處有期徒刑二年;犯違規(guī)披露重要信息罪,判處有期徒刑一年六個(gè)月,并處罰金人民幣十萬元梦染。數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑三年,緩刑五年,并處罰金人民幣十萬元;(緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算赡麦。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳納,期滿不繳納的,強(qiáng)制繳納。)

三帕识、被告人花純國(guó)犯欺詐發(fā)行股票罪,判處有期徒刑一年六個(gè)月,緩刑三年;(緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算泛粹。)

四、被告人鄭林強(qiáng)犯欺詐發(fā)行股票罪,判處有期徒刑一年六個(gè)月,緩刑三年;(緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算肮疗。)

五晶姊、被告人丁勇和犯違規(guī)披露重要信息罪,判處有期徒刑一年三個(gè)月,緩刑二年,并處罰金人民幣五萬元。(緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算伪货。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳納,期滿不繳納的,強(qiáng)制繳納们衙。)

適用法律法規(guī)：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十條在招股說明書、認(rèn)股書超歌、公司砍艾、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,數(shù)額巨大巍举、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金脆荷。

單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。（已修改）

第一百六十一條依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金蜓谋。（已修改）

第三十條公司梦皮、企業(yè)、事業(yè)單位桃焕、機(jī)關(guān)剑肯、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

第三十一條單位犯罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰观堂。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定让网。

第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己的罪行的,是自首。對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰师痕。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰溃睹。

被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論胰坟。

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié),但是如實(shí)供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行,避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的,可以減輕處罰因篇。

第六十九條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年笔横。

……

數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行竞滓。

第七十二條對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時(shí)符合下列條件的,可以宣告緩刑,對(duì)其中不滿十八周歲的人吹缔、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應(yīng)當(dāng)宣告緩刑:

(一)犯罪情節(jié)較輕;

(二)有悔罪表現(xiàn);

(三)沒有再犯罪的危險(xiǎn);

(四)宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響商佑。

宣告緩刑,可以根據(jù)犯罪情況,同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng),進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所,接觸特定的人厢塘。

被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執(zhí)行莉御。

第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于二個(gè)月。

有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年俗冻。

緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計(jì)算礁叔。

第五十二條判處罰金,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。

第五十三條罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納迄薄。期滿不繳納的,強(qiáng)制繳納琅关。對(duì)于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。

由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實(shí)有困難的,經(jīng)人民法院裁定,可以延期繳納讥蔽、酌情減少或者免除涣易。

欺詐發(fā)行證券罪

由于2020年3月1日起施行的證券法確立了證券發(fā)行注冊(cè)制度，刑法為了適應(yīng)這一情況冶伞，對(duì)此條進(jìn)行了重大修改新症。一是增加了“等發(fā)行文件”的規(guī)定。二是增加了“存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”的規(guī)定响禽。三是對(duì)控股股東徒爹、實(shí)際控制人組織荚醒、指使實(shí)施欺詐發(fā)行行為增加了一款專門規(guī)定。四是提高了本罪的刑罰隆嗅，將法定最高刑提高至有期徒刑十五年界阁。五是完善了罰金刑，將董事胖喳、監(jiān)事泡躯、高級(jí)管理人員等一般主體實(shí)施欺詐發(fā)行行為與控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施欺詐發(fā)行行為的罰金丽焊，予以區(qū)分较剃。六是修改了單位犯罪的規(guī)定。

一技健、2020年3月1日起施行的證券法確立了證券發(fā)行注冊(cè)制度重付。注冊(cè)制以信息披露為核心，通過交易所審核和證券監(jiān)督管理部門注冊(cè)兩個(gè)環(huán)節(jié)完成股票凫乖、債券等發(fā)行。因此弓颈，舊的刑法第一百六十條規(guī)定的“招股說明書帽芽、認(rèn)股書、公司翔冀、企業(yè)債券募集辦法”難以涵蓋注冊(cè)制施行后交易所審核環(huán)節(jié)所形成的文件导街。以《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第37號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行證券申請(qǐng)文件（2020年修訂）》的規(guī)定為例，發(fā)行人關(guān)于本次證券發(fā)行的申請(qǐng)報(bào)告纤子，發(fā)行人關(guān)于本次發(fā)行方案的論證分析報(bào)告搬瑰，監(jiān)事會(huì)對(duì)募集說明書真實(shí)性、準(zhǔn)確性控硼、完整性的審核意見泽论，本次募集資金使用的可行性報(bào)告等，都載有發(fā)行股票卡乾、債券等的關(guān)鍵內(nèi)容和信息翼悴，與招股說明書、認(rèn)股書等發(fā)行文件的重要性是一致的幔妨。此外鹦赎，除首次公開發(fā)行外，其他發(fā)行行為的發(fā)行文件也具有重要性误堡，如增發(fā)古话、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等涉及的相關(guān)文件。因此锁施，為與證券發(fā)行注冊(cè)制改革相適應(yīng)陪踩，有必要對(duì)發(fā)行文件的類型作進(jìn)一步補(bǔ)充和完善杖们。故在修改本條增加了“等發(fā)行文件”的規(guī)定。

二膊毁、2018年國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)《證監(jiān)會(huì)關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)若干意見的通知》明確了存托憑證是一種新的證券品種胀莹。因此，此次刑法修改婚温，也將“存托憑證”列為證券描焰。

三、對(duì)本罪規(guī)定的法定刑以及罰金刑進(jìn)行了修改栅螟。為了保障注冊(cè)制順利實(shí)施荆秦，加大對(duì)欺詐發(fā)行行為的懲治力度，提高違法成本力图，此次刑法修正案（十一）對(duì)本罪規(guī)定的法定刑進(jìn)行了修改步绸，增加了一檔刑，即“處五年以上有期徒刑”的規(guī)定吃媒，使本罪的法定最高刑提高到十五年有期徒刑瓤介。此外，為了避免罰金刑在實(shí)踐中出現(xiàn)畸輕畸重的情況赘那，體現(xiàn)真正的差異化刑桑，對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等最終受益者處以更為嚴(yán)厲的處罰募舟，而對(duì)于一些公司的董事祠斧、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，可以根據(jù)其參與犯罪的程序和作用大小靈活處罰拱礁，取消了相應(yīng)的比例罰金琢锋。故，將原來本罪設(shè)置的“非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金”作了區(qū)分呢灶，對(duì)一般人員實(shí)施欺詐發(fā)行行為的規(guī)定處以不定額的“罰金”吴超，對(duì)控股股東、實(shí)際控制人規(guī)定處“非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金”鸯乃，以提高對(duì)該類人員的懲處力度烛芬。對(duì)實(shí)施欺詐發(fā)行的單位以及以單位形式作為控股股東、實(shí)際控制人的飒责，同樣處“非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金”赘娄，對(duì)單位犯罪中的直接責(zé)任人員根據(jù)案件的實(shí)際情況，處以不定額的“罰金”宏蛉。

四遣臼、精確懲處“幕后”的控股股東、實(shí)際控制人拾并。很多控股股東揍堰、實(shí)際控制人為規(guī)避法律責(zé)任鹏浅，以隱名持股、交叉持股屏歹、他人代持等方式控制公司實(shí)質(zhì)運(yùn)行隐砸，但名義上與其沒有關(guān)聯(lián)。如果對(duì)實(shí)施欺詐發(fā)行的公司的董事蝙眶、監(jiān)事季希、高級(jí)管理人員予以處罰，而不能實(shí)質(zhì)處罰到“始作俑者”幽纷，不能真正發(fā)揮刑事問責(zé)的作用式塌。因此，此次刑法修正案（十一）專門增加了一款規(guī)定友浸，對(duì)控股股東峰尝、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行行為的收恢，除最高可以處十五年有期徒刑以外武学，還配置了“非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金”。

以上是刑法修正案（十一）對(duì)本罪的修改內(nèi)容伦意，根據(jù)本條規(guī)定火窒，構(gòu)成本罪必須具備以下幾個(gè)構(gòu)成要件：

1、行為人在主觀方面有欺詐發(fā)行的故意默赂。

2、行為人“在招股說明書括勺、認(rèn)股書缆八、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造虛假內(nèi)容”疾捍。本款所稱的“招股說明書奈辰、認(rèn)股書、公司乱豆、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件”是公司奖恰、企業(yè)設(shè)立和公司、企業(yè)向社會(huì)籌集資金的重要書面文件宛裕。公司法瑟啃、證券法以及國(guó)家有關(guān)規(guī)定對(duì)制作這些文件的內(nèi)容和要求都有明確具體的規(guī)定，目的是使社會(huì)公眾了解公司揩尸、企業(yè)真實(shí)情況蛹屿，保護(hù)投資者和社會(huì)公眾的利益、維護(hù)正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序岩榆。如果內(nèi)容虛假错负，其實(shí)質(zhì)就是欺騙投資者坟瓢，使投資者在不明真相的情況下作出錯(cuò)誤的判斷和選擇，使投資處于高風(fēng)險(xiǎn)之中犹撒，不僅會(huì)給投資者帶來重大的經(jīng)濟(jì)損失折联，還會(huì)擾亂證券市場(chǎng)管理秩序，影響社會(huì)穩(wěn)定识颊。本款所稱的“等發(fā)行文件”包含了在發(fā)行過程中與“招股說明書诚镰、認(rèn)股書、公司谊囚、企業(yè)債券募集辦法”重要性一樣的其他發(fā)行文件怕享，包括公司的監(jiān)事會(huì)對(duì)募集說明書真實(shí)性、準(zhǔn)確性镰踏、完整性的審核意見函筋，募集資金使用的可行性報(bào)告，以及增發(fā)奠伪、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等涉及的發(fā)行文件跌帐。需要注意的是，注冊(cè)制施行后绊率，需要通過交易所審核和證券監(jiān)督管理部門注冊(cè)兩個(gè)環(huán)節(jié)完成股票谨敛、債券等注冊(cè)發(fā)行。交易所審核主要通過向發(fā)行人提出問題滤否、發(fā)行人回答問題的方式來進(jìn)行脸狸。這種“問答”環(huán)節(jié)所形成的文件也屬于本款所稱的發(fā)行文件。本款所稱的“隱瞞重要事實(shí)或者編造虛假內(nèi)容”藐俺，是指違反公司法炊甲、證券法及其有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定欲芹，制作的招股說明書卿啡、認(rèn)股書、公司菱父、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件的內(nèi)容全部都是虛構(gòu)的颈娜，或者對(duì)其中重要的事項(xiàng)和部分內(nèi)容作虛假的陳述或記載，或者對(duì)某些重要事實(shí)進(jìn)行夸大或者隱瞞浙宜，或者故意遺漏有關(guān)的重要事項(xiàng)等官辽。例如，虛構(gòu)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份數(shù)額粟瞬；故意夸大公司野崇、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)和公司、企業(yè)凈資產(chǎn)額亩钟；對(duì)所籌資金的使用提出虛假的計(jì)劃和虛假的經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)項(xiàng)目乓梨；故意隱瞞公司鳖轰、企業(yè)所負(fù)債務(wù)和正在進(jìn)行的重大訴訟；故意遺漏公司扶镀、企業(yè)簽訂的重要合同等蕴侣。

3、行為人實(shí)施了“發(fā)行股票或者公司臭觉、企業(yè)債券昆雀、存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”的行為。構(gòu)成本罪需要行為人實(shí)際已經(jīng)發(fā)行了股票或者公司蝠筑、企業(yè)債券狞膘、存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券，如果制作或形成了虛假的招股說明書什乙、認(rèn)股書挽封、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件臣镣，但只鎖在辦公室抽屜里辅愿，或者還未來得及發(fā)行就被阻止、不予注冊(cè)或者主動(dòng)撤回注冊(cè)申請(qǐng)忆某，未實(shí)施向社會(huì)發(fā)行股票或公司点待、企業(yè)債券、存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的行為弃舒，不構(gòu)成犯罪癞埠。

4、需要滿足“數(shù)額巨大聋呢、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的入罪門檻苗踪，才構(gòu)成犯罪。對(duì)于“數(shù)額巨大坝冕、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”以及“數(shù)額特別巨大徒探、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的內(nèi)容瓦呼，可以參考《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》中的規(guī)定喂窟。

本條第二款是針對(duì)控股股東、實(shí)際控制人組織央串、指使實(shí)施欺詐發(fā)行行為構(gòu)成犯罪及其處罰的規(guī)定磨澡。控股股東是指其持有的股份占公司股本總額百分之五十以上的股東质和，或者其持有股份雖不足百分之五十稳摄，但持有股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人饲宿，是指雖不是公司的股東厦酬，但通過投資關(guān)系胆描、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司的人仗阅。根據(jù)刑法總則有關(guān)共同犯罪的規(guī)定昌讲，控股股東、實(shí)際控制人組織减噪、指使公司短绸、企業(yè)的董事、監(jiān)事筹裕、高級(jí)管理人員以發(fā)行人的名義實(shí)施欺詐發(fā)行行為的醋闭，應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理，通常情況下還應(yīng)當(dāng)作為主犯朝卒，追究其刑事責(zé)任证逻。因此，本款即使未作規(guī)定扎运，實(shí)際上也不應(yīng)影響對(duì)相關(guān)人員刑事責(zé)任的追究瑟曲。但是，考慮到實(shí)踐中發(fā)行人實(shí)施欺詐發(fā)行行為不可能與控股股東豪治、實(shí)際控制人的意志相違背洞拨，往往是董事、監(jiān)事负拟、高級(jí)管理人員等實(shí)際執(zhí)行人員受控股股東烦衣、實(shí)際控制人的組織、指使掩浙。這些實(shí)際執(zhí)行人員實(shí)際上只是控股股東花吟、實(shí)際控制人利用以實(shí)施欺詐發(fā)行犯罪的工具。在幕后進(jìn)行操縱的控股股東厨姚、實(shí)際控制人才是欺詐發(fā)行行為的罪魁禍?zhǔn)缀蛯?shí)際受益人衅澈。因此，該款設(shè)置的并處或者單處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金也是針對(duì)控股股東谬墙、實(shí)際控制人更加嚴(yán)厲的懲罰今布。

本條第三款是對(duì)單位犯欺詐發(fā)行股票、債券拭抬、存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的犯罪的處罰規(guī)定部默。本款所稱的“單位”包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人造虎。對(duì)單位犯罪傅蹂，本款包含了兩種情形。

1、單位直接構(gòu)成欺詐發(fā)行犯罪的份蝴。這里對(duì)單位采取了雙罰制原則犁功，即對(duì)單位判處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員婚夫，按照本條第一款的規(guī)定處罰波桩。

2、控股股東请敦、實(shí)際控制人是單位镐躲，組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行行為侍筛，構(gòu)成欺詐發(fā)行犯罪的萤皂。實(shí)踐中，確實(shí)存在控股股東匣椰、實(shí)際控制人是單位的情況裆熙，特別是上市公司的控股股東、實(shí)際控制人多數(shù)為單位禽笑。因此入录，如果單位作為控股股東、實(shí)際控制人組織佳镜、指使實(shí)施欺詐發(fā)行的僚稿，對(duì)該單位也應(yīng)比照自然人是控股股東、實(shí)際控制人的情況予以處罰蟀伸，即對(duì)單位處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金蚀同，同時(shí)對(duì)單位的直接責(zé)任人員也按照本條第一款的規(guī)定處罰。

違規(guī)披露啊掏、不披露重要信息罪

與欺詐發(fā)行股票蠢络、詐騙罪一樣，違規(guī)披露迟蜜、不披露重要信息罪在此次修正案之前刹孔，也存在罪責(zé)不一致的情形，與當(dāng)前推行的股票發(fā)行注冊(cè)制改革以信息披露為核心的理念不太相符娜睛。刑法修正案（十一）作出如下重大修改：

1髓霞、大幅提高刑期上限。將該罪名的最高刑從3年有期徒刑提高至10年有期徒刑微姊。

2酸茴、加大罰金力度分预。取消該罪名的罰金最高20萬元的上限限制兢交。

3、進(jìn)一步明確控股股東笼痹、實(shí)際控制人的刑事責(zé)任配喳±掖控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施或者組織晴裹、指使實(shí)施信息違規(guī)披露或者不披露重要信息的被济，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致他人利益受損或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為構(gòu)成本罪，且明確控股股東涧团、實(shí)際控制人的主體身份系單位時(shí)實(shí)行雙罰制只磷，除處以罰金刑外，單位的直接負(fù)責(zé)主管人員和直接責(zé)任人員需受到刑事處罰泌绣。

根據(jù)本條規(guī)定钮追，構(gòu)成本罪必須具備以下幾個(gè)構(gòu)成要件：

1、犯罪主體為“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司阿迈、企業(yè)”元媚。依據(jù)公司法、證券法苗沧、銀行業(yè)監(jiān)督管理法刊棕、商業(yè)銀行法、證券投資基金法待逞、保險(xiǎn)法等法律甥角、法規(guī)的規(guī)定，負(fù)有信息披露義務(wù)的公司识樱、企業(yè)包括：公開發(fā)行證券的申請(qǐng)人蜈膨，上市公司，公司牺荠、企業(yè)債券上市交易的單位翁巍，以及其他信息披露義務(wù)人，商業(yè)銀行休雌，基金管理人灶壶，基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人，保險(xiǎn)公司等杈曲。

2驰凛、行為人實(shí)施了向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露的行為。

（1）虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告担扑。

根據(jù)公司法第六十二條恰响、第一百六十四條、第一百六十五條的規(guī)定涌献，公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)胚宦，依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)枢劝。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東井联。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱您旁；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告烙常。依照上述規(guī)定，制作并向股東和社會(huì)公眾提供財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是公司的一項(xiàng)法定義務(wù)鹤盒〔显啵客觀地記錄和反映公司經(jīng)營(yíng)情況，如實(shí)地制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告侦锯，才能讓股東準(zhǔn)確地了解其出資或投資的收益情況蝗锥。公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)股東和社會(huì)公眾的利益造成損害率触，應(yīng)追究其相應(yīng)的刑事責(zé)任终议。

（2）依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露。

是指違反法律葱蝗、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券管理部門等對(duì)信息披露的規(guī)定穴张，對(duì)除財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以外的其他重要信息不披露或者進(jìn)行虛假披露，如作虛假記載两曼、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏等皂甘。根據(jù)公司法、證券法悼凑、銀行業(yè)監(jiān)督管理法偿枕、證券投資基金法等法律、法規(guī)的規(guī)定户辫，“依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息”包括：招股說明書渐夸、債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告渔欢、上市報(bào)告等文件墓塌，上市公司年度報(bào)告、中期報(bào)告奥额、臨時(shí)報(bào)告及其他信息披露資料苫幢；金融機(jī)構(gòu)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、風(fēng)險(xiǎn)管理狀況垫挨、董事和高級(jí)管理人員變更以及其他重大事項(xiàng)等信息及基金信息韩肝、實(shí)際控制人、控股股東應(yīng)當(dāng)依法披露的重要信息等九榔。此外哀峻，2020年施行的證券法第八十條涡相、八十一條還對(duì)“依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息”予以細(xì)化。

3谜诫、需要嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的攻旦。

關(guān)于損害標(biāo)準(zhǔn)可以參考《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》中的規(guī)定喻旷。

根據(jù)本款的規(guī)定，“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司牢屋、企業(yè)”是本罪的犯罪主體且预。本款規(guī)定的是單位犯罪，但采用單罰制烙无。例如锋谐，“博元投資股份有限公司、余某妮等人違規(guī)披露截酷、不披露重要信息案”涮拗，公安機(jī)關(guān)以本罪將單位博元公司移送起訴，檢察機(jī)關(guān)對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員提起公訴迂苛，對(duì)單位依法作出不起訴決定三热。只對(duì)公司、企業(yè)的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰三幻，對(duì)公司就漾、企業(yè)不再判處罰金。主要是因?yàn)楣灸畎帷⑵髽I(yè)的違法行為已經(jīng)損害了股東和投資者的利益抑堡，如果再對(duì)其判處罰金，將會(huì)加重股東和其他投資者的損失程度朗徊。

第二款是關(guān)于公司首妖、企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施或者組織爷恳、指使實(shí)施違規(guī)披露悯搔、不披露重要信息構(gòu)成犯罪及其處罰的規(guī)定∩嗳裕控股股東妒貌、實(shí)際控制人的含義同前述欺詐發(fā)行證券罪中的內(nèi)容。本款含以下三層內(nèi)涵：

1铸豁、公司灌曙、企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施不按照規(guī)定披露重要信息構(gòu)成犯罪的情況节芥。

2在刺、公司逆害、企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人組織蚣驼、指使實(shí)施不按照規(guī)定披露重要信息構(gòu)成犯罪的情況魄幕。

3、公司颖杏、企業(yè)的控股股東纯陨、實(shí)際控制人隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致公司、企業(yè)違規(guī)披露或者不披露重要信息構(gòu)成犯罪的情況留储。該情況下又分為以下幾種情形：

（1）控股股東翼抠、實(shí)際控制人隱瞞自身應(yīng)當(dāng)披露的重要信息導(dǎo)致公司、企業(yè)違規(guī)披露或者不披露重要信息获讳。

（2）控股股東阴颖、實(shí)際控制人利用其控制公司、企業(yè)的權(quán)力丐膝，隱瞞一些其掌握的公司量愧、企業(yè)的核心和關(guān)鍵性信息

第三款是關(guān)于控股股東、實(shí)際控制人是單位帅矗，并構(gòu)成第二款規(guī)定的犯罪及其處罰的規(guī)定侠畔。本款規(guī)定，對(duì)于控股股東损晤、實(shí)際控制人是單位并構(gòu)成第二款規(guī)定的犯罪的软棺，將實(shí)行雙罰制，即對(duì)單位判處罰金尤勋，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員喘落，依照第一款的規(guī)定處罰。