秒讀全文:
1.村基層組織人員在協(xié)助政府從事行政管理工作時(shí),可以“國(guó)家工作人員”論弯囊;
2. 村基層組織人員的職務(wù)行為可區(qū)分為兩種:一是依法從事公務(wù)行為痰哨,二是村內(nèi)自治管理服務(wù)行為。對(duì)其從事村內(nèi)自治管理服務(wù)的職務(wù)行為匾嘱,不視為“從事公務(wù)”斤斧;
3. 難以判斷村基層組織成員從事了哪種職務(wù)行為時(shí),要做有利于被告人解釋奄毡,不將其視為“國(guó)家工作人員”。
村民委員會(huì)等村基層組織人員在某些特定場(chǎng)合下贝或,具備職務(wù)犯罪主體身份吼过,以國(guó)家工作人員論,這是沒(méi)有任何疑問(wèn)的咪奖。
全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九十三條第二款的解釋》中明確列舉了七種情況盗忱,即村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí),屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”羊赵。這七種情況分別是:
1. 救災(zāi)趟佃、搶險(xiǎn)、防汛昧捷、優(yōu)撫闲昭、扶貧、移民靡挥、救濟(jì)款物的管理序矩;
2.社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理;
3.國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理跋破;
4.土地征收簸淀、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理;
5.代征毒返、代繳稅款租幕;
6.有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍拧簸、征兵工作劲绪;
7. 協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。
但“法律的生命不在于邏輯,而在于經(jīng)驗(yàn)”珠叔,到底什么時(shí)候是蝎宇,什么時(shí)候不是,判斷的實(shí)質(zhì)要件是什么祷安?答案需要在“經(jīng)驗(yàn)”而非“邏輯”中尋找姥芥,筆者綜述了《刑事審判參考》所有關(guān)于村基層組織成員涉職務(wù)犯罪案件裁判要旨,與讀者分享如下:
一汇鞭、村黨支部成員凉唐、村民小組組長(zhǎng)等在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí),可以成為“其他依照法律從事公務(wù)的人員”
刑事審判參考第136號(hào):賓X春等人貪污案
村民委員會(huì)等村基層組織并不是國(guó)家機(jī)關(guān)霍骄,但村民委員會(huì)等村基層組織人員在管理基層集體性自治事務(wù)的同時(shí)台囱,還經(jīng)常受鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府委托協(xié)助開(kāi)展工作读整,執(zhí)行政府指令簿训,組織村民完成國(guó)家行政任務(wù),行使一定的行政管理職能米间。
在我國(guó)農(nóng)村的各種公共管理活動(dòng)中强品,村黨支部實(shí)際上起著領(lǐng)導(dǎo)和決策的作用,鄉(xiāng)級(jí)人民政府不僅通過(guò)村民委員會(huì)而且主要是通過(guò)村黨支部落實(shí)各項(xiàng)方針屈糊、政策的榛,組織實(shí)施與村民利益及社會(huì)發(fā)展相關(guān)的各種公共事務(wù)管理活動(dòng)。也就是說(shuō)逻锐,村黨支部成員更為經(jīng)常地協(xié)助人民政府從事行政管理工作夫晌。
二、判斷村基層組織是否具備國(guó)家工作人員主體身份昧诱,關(guān)鍵要考察其是否“從事公務(wù)”晓淀,而非簡(jiǎn)單判斷外觀身份
刑事審判參考第594號(hào):廖XX貪污、受賄案
判斷村民小組小組長(zhǎng)及其工作人員是否屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”盏档,關(guān)鍵應(yīng)從其是否“依照法律從事公務(wù)”這一國(guó)家工作人員的本質(zhì)屬性來(lái)考察要糊,而不能簡(jiǎn)單地從外在身份來(lái)判斷。只要其具有某個(gè)村基層組織工作人員的身份妆丘,而又協(xié)助政府從事了一定的行政管理工作锄俄,那么其就屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
三勺拣、判斷村基層組織人員是否具備國(guó)家工作人員主體身份奶赠,還要看其究竟從事了哪種“職務(wù)行為”
刑事審判參考第454號(hào):陳XX等挪用資金、貪污案
村基層組織人員的職務(wù)行為可區(qū)分為兩種:一是依法從事公務(wù)行為药有,二是村內(nèi)自治管理服務(wù)行為毅戈。
依法從事公務(wù)行為苹丸,就是全國(guó)人大常委會(huì)立法解釋列舉規(guī)定的七項(xiàng)具體職責(zé)內(nèi)容,其實(shí)質(zhì)均是村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作苇经,屬于從事公務(wù)赘理,具有從事特定公務(wù)的職務(wù)便利,因此村基層組織人員才能以國(guó)家工作人員論扇单。
村內(nèi)自治管理服務(wù)行為商模,是指人大立法解釋的七項(xiàng)事務(wù)之外的村內(nèi)集體公益事業(yè)管理和集體公益服務(wù)等自治事項(xiàng),如集體土地出租及租金管理蜘澜,在農(nóng)村村民居住區(qū)改水施流、改廁、修筑公用設(shè)施等純粹屬于村民自治范圍內(nèi)的與政府行政管理工作無(wú)關(guān)的集體公益性的服務(wù)活動(dòng)鄙信,在這些村內(nèi)自治管理服務(wù)行為過(guò)程中發(fā)生的利用職務(wù)之便實(shí)施的犯罪瞪醋,不具有行使公權(quán)的性質(zhì),利用的是村基層組織的職務(wù)便利装诡,因此不能以國(guó)家工作人員論银受。
四、難以判斷村基層組織成員從事了哪種職務(wù)行為時(shí)鸦采,要做有利于被告人解釋
刑事審判參考第136號(hào):賓XX等人貪污案
村民委員會(huì)等基層組織成員本身不是國(guó)家工作人員宾巍,也不享有國(guó)家工作人員待遇。因此赖淤,對(duì)其適用刑法第九十三條第二款應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握蜀漆,慎重對(duì)待谅河。如果在處理具體案件時(shí)咱旱,難以區(qū)分村民委員會(huì)等基層組織成員是利用協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利,還是利用管理村公共事務(wù)的職務(wù)便利的绷耍,即在對(duì)主體的認(rèn)定存在難以確定的疑問(wèn)時(shí)吐限,一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為利用管理村公共事務(wù)的職務(wù)便利,因?yàn)樗麄儽旧懋吘故谴迕裎瘑T會(huì)等村基層組織成員褂始,而并非政府公務(wù)人員诸典。
利用何種職務(wù)之便無(wú)法查清,主體身份無(wú)法明確的情況下崎苗,根據(jù)刑法的謙抑原則狐粱,應(yīng)該從有利于被告人的角度出發(fā),以刑罰較輕的罪名對(duì)被告人進(jìn)行定罪處罰胆数。
五肌蜻、對(duì)村集體公共事務(wù)的管理,不應(yīng)視為“從事公務(wù)”
(一)刑事審判參考第333號(hào):丁XX挪用資金案
村民委員會(huì)成員只有在協(xié)助政府執(zhí)行公務(wù)過(guò)程中利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為的必尼,才可以適用刑法關(guān)于國(guó)家工作人員的規(guī)定蒋搜。
本案中篡撵,被告人丁欽宇利用職務(wù)上的便利,挪用的對(duì)象是村宅基地出讓金和村提留款豆挽,不是國(guó)有土地出讓金或者土地征用補(bǔ)償費(fèi)育谬,也不是救災(zāi)、搶險(xiǎn)帮哈、防汛膛檀、優(yōu)撫、移民但汞、救濟(jì)資金宿刮、社會(huì)捐助款或者代征、代繳稅款私蕾。對(duì)丁欽宇的行為不能再以挪用公款罪追究刑事責(zé)任僵缺。
(二)刑事審判參考第594號(hào):廖XX貪污、受賄案
本案被告人張留群身為村民組組長(zhǎng)踩叭,負(fù)責(zé)對(duì)村民組在國(guó)有土地上的房屋進(jìn)行出租的行為屬村民組的自治管理活動(dòng)磕潮,并不是對(duì)國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)管理,不是受委托協(xié)助人民政府從事行政管理工作容贝,因而其不屬《立法解釋》中規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”自脯。
(三)刑事審判參考第642號(hào):錢XX貪污、職務(wù)侵占案
首先斤富,本案被告人系以村委的名義膏潮,而非政府名義處理相關(guān)事務(wù)。所謂協(xié)助政府從事行政管理工作满力,是指以政府的名義參與組織焕参、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督油额、管理涉及人民利益和社會(huì)發(fā)展的相關(guān)國(guó)家事務(wù)和政府事務(wù)的活動(dòng)叠纷。村民委員會(huì)、居民委員會(huì)是基層群眾自治性組織潦嘶,職責(zé)主要是管理村涩嚣、居民點(diǎn)的集體性事務(wù),其本身并無(wú)行政管理權(quán)能掂僵。但由于該組織能起到國(guó)家與群眾的紐帶作用航厚,便于協(xié)助行政機(jī)關(guān)傳達(dá)、貫徹黨和國(guó)家的方針政策锰蓬,常代行部分行政管理事務(wù)幔睬,但這也僅是“協(xié)助”從事行政管理工作,因此互妓,必須是以政府的名義溪窒。然而坤塞,本案被告人基于租賃關(guān)系向?qū)Ψ疆?dāng)事人增收租金,是以村委的名義澈蚌,而不是以政府的名義摹芙。
其次,出租土地事務(wù)性質(zhì)屬于村務(wù)宛瞄,而非公務(wù)浮禾。基層組織人員是否屬于國(guó)家工作人員,以該成員是否具有依法從事公務(wù)這一本質(zhì)特征來(lái)判斷份汗。如果其從事的僅是本集體組織的事務(wù)盈电,不能以國(guó)家工作人員論。但若是其受行政機(jī)關(guān)委托杯活,代替行政機(jī)關(guān)從事一定的行政管理事務(wù)匆帚,系依法受委托從事公務(wù)的人員,應(yīng)以國(guó)家工作人員論旁钧。而國(guó)家公務(wù)明顯區(qū)別于集體組織事務(wù)吸重。從本質(zhì)看,從事公務(wù)是公共權(quán)力的直接運(yùn)用歪今。
本案中嚎幸,XX村委將集體土地出租給用地單位并收取租金,后該土地收歸國(guó)有寄猩,村委將擁有使用權(quán)的該宗土地繼續(xù)出租嫉晶,并增收租金,其行為始終屬于從事村務(wù)性質(zhì)田篇。
(四)刑事審判參考第958號(hào):高XX非國(guó)家工作人員受賄案
“XX”公路硬化工程屬于XX村村民自治范圍內(nèi)的事務(wù)替废,建設(shè)主體為XX村及村民委員會(huì)。本案中斯辰,“XX”公路硬化工程舶担,系在村農(nóng)民集體土地上建設(shè)的公共項(xiàng)目坡疼,系村民自治范圍內(nèi)的事務(wù)彬呻,XX鎮(zhèn)政府賦予鎮(zhèn)公路建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組對(duì)全鎮(zhèn)公路建設(shè)項(xiàng)目的申報(bào)、規(guī)劃柄瑰、招投標(biāo)和組織實(shí)施的權(quán)力不及于“XX”公路硬化工程闸氮。
高XX組織、實(shí)施“XX”公路硬化工程建設(shè)教沾,屬于從事村民自治范圍內(nèi)的事務(wù)蒲跨,不能“以國(guó)家工作人員論”穗熬。