《人的權(quán)利與人的多樣性——人權(quán)哲學》
《Human Rights ang Human Diversity
——An Essay in the Philosophy of Rights》
[英] A.J.M米爾恩 著
夏勇?張志銘?譯
中國大百科全書出版社；1995-03拷恨。
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道德在邏輯上先于法律匹涮。沒有法律可以有道德，但沒有道德就不會有法律椅挣。這是因為旺垒，法律可以創(chuàng)設(shè)特定的義務(wù)肋联，卻無法創(chuàng)設(shè)服從法律的一般義務(wù)故爵。
——米爾恩
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1.3?法律與道德
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1.3.1?本章從提及法律與道德的明顯區(qū)別開始。法律以官方制裁為依托梗逮，這種制裁由司法和刑事當局科處并實施项秉。道德則僅僅以輿論的非正式制裁為依托。法律的這一特征表明库糠，它必定由可強制執(zhí)行的規(guī)則所組成伙狐，即涮毫，在被違反時可以公開認定和公開處置的規(guī)則瞬欧。刑法的初級規(guī)則和憲法的次級規(guī)則，就是我們已經(jīng)提及的這類規(guī)則的例子罢防。但是艘虎，法律的內(nèi)容不必限于可強制執(zhí)行的規(guī)則。一項原則在法律上被強制執(zhí)行也是可能的咒吐。通過規(guī)定人們在按原則行事時需要滿足的一個最低標準野建，就可以做到這一點。法律上疏忽大意的過失提供了一個例子恬叹。法律要求人們作出“應有的注意”候生，法院則被授權(quán)去裁決有關(guān)“應有的注意”是否已被作出的糾紛。作出“應有的注意”是社會責任的一般原則的一種特殊要求绽昼。應該由人們自行決定如何依照個別情況最好地滿足這種要求唯鸭。法院宣布某個因疏忽大意而被判有罪的人犯有錯誤，那么這種錯誤或者是忽視了上述要求硅确，或者是沒有用符合那種最低標準的方式去滿足上述要求目溉。
還有些涉及法律程序和司法行政的原則。它們必須為那些負責這些事務(wù)的司法人員菱农、法官和警察所遵行缭付。“法律面前人人平等”的原則就是一個例子循未。據(jù)此陷猫，所有隸屬于一定的法律制度的人都處于一種平等的地位。任何人都不得免除服從法律的義務(wù)的妖，從這個意義上講绣檬，沒有人處于法律之上。任何人都有權(quán)得到法律保護或法律可能提供的任何便利羔味，從這個意義上講河咽，也沒有人處于法律之下。另一個例子是任何人都不應從不當行為中獲利的原則赋元。這一原則適用于評論法律責任和作出判決忘蟹§浚可能有人會認為這樣些原則在法律上無法實施，因為它們在法律實施中是被假定的媚值。但是狠毯，這并不排除它們在一些特定的情況下獲得實施。如果其中的某項原則在特定場合下被忽視褥芒，就可以由法院加以公開認定和公開處置嚼松。然而，如果整個法律制度沒有遭到瓦解锰扶，這樣的事件必定是孤立的情況献酗。因此，法律由規(guī)則和原則組成坷牛。正如我們已經(jīng)看到的罕偎，道德也由規(guī)則和原則組成，如京闰，信守諾言的構(gòu)成性規(guī)則颜及，行善原則，“尊重生命”原則和公正原則蹂楣。但是我們至今沒有論及各種美德俏站。它們通常被認為是屬于道德或與道德有關(guān)的東西
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1.3.2?美德的概念最好是理解為更寬泛的優(yōu)點概念的一種特殊情況∪粒“優(yōu)點”是贊賞評價的一個術(shù)語肄扎。要詢問諸如一輛車、一本書施戴、一場演出反浓、一項建議等事物的優(yōu)點，就是要詢問“它的長處是什么赞哗？如果有什么可推薦的話雷则，那是什么呢？”這也是通過暗示去詢問它的缺點肪笋，即月劈，“如果它出過什么毛病的話，那是什么呢藤乙？”一種評價只能參照一條或一組相關(guān)的標準來作出猜揪。說一輛車子具有某些優(yōu)點和某些缺點，就是說參照適用于車子的相應標準坛梁，這輛車子符合其中的某些標準而不符合另一些標準而姐。說“你的建議具有某些優(yōu)點”，就等于說“你的建議在某些方面適合于手頭這件事”划咐。作出某種評價所必不可少的東西應該是能夠提供該評價的理由拴念，即钧萍，能夠說明在什么方面符合或不符合相應的標準。如果你說x具有某些優(yōu)點和缺點政鼠，你必須能夠說明優(yōu)點是什么以及為什么它們是優(yōu)點风瘦，缺點是什么以及為什么它們是缺點。
需要區(qū)分對人們所能作出的兩類評價公般。一類是他們各種能力万搔，即他們的各種才能和技能，或者他們?nèi)狈Φ牟拍芎图寄芄倭薄Ｒ粋€人在某種特定的位置——作為一名行政人員瞬雹、教師、經(jīng)理遏佣、工人代表挖炬、醫(yī)生揽浙、售貨員状婶、音樂家、登山運動員或板球運動員——上被認為具有某些優(yōu)點和缺點馅巷。根據(jù)適用于某個特定領(lǐng)域或者某種特定角色膛虫、職位或工作的標準去判斷，一個人在某些事上精通钓猬，在另一些事上則不那么精通稍刀。另一類是人們的各種品質(zhì)。一個人具有好的品質(zhì)敞曹，以致人們能相信他會合乎道德地行事账月，一個人具有壞品質(zhì)，以致人們無法相信他會合乎道德地行事澳迫。因此局齿，道德標準就是這類評價中適當?shù)臉藴省Ｕ窃谶@類評價中橄登，美德的概念才會被典型地運用抓歼。美德是品質(zhì)的優(yōu)點，惡習則是品質(zhì)的缺點拢锹。一種特定的美德就是一種特定的品性或素質(zhì)谣妻，這種品性或素質(zhì)通常包含在某個方面的道德行為之中，或者為該方面的道德行為所必需卒稳。一種特定的惡習也是一種特定的品性或素質(zhì)蹋半，這種品性或素質(zhì)通常與這樣的道德行為相沖突，或者是對它的妨礙充坑。因此减江，評價一個人的品質(zhì)闻蛀，必定是對一個人在他的行為中表現(xiàn)出來的各種品性和素質(zhì)的評價。其中與道德相關(guān)的那些品性和素質(zhì)您市，就是他個人的美德和惡習觉痛。
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要具有一種美德，就應該能夠和愿意按照原則行事并遵守與某方面的道德相關(guān)的各種規(guī)則茵休，而不管相反的誘惑是什么薪棒。作為例子，讓我們考察一下正直榕莺、勇氣和忠誠這些人們熟悉的美德俐芯。正直就是說話做事都保持誠實的美德。它意味著不撒謊钉鸯，不欺騙吧史，不詐取或竊取唠雕；就肯定的方面說贸营，就是言而有信，承認錯誤和缺點岩睁，在交往中開朗钞脂、率直搪柑。勇氣由控制畏懼和正視你所害怕的事物所構(gòu)成匣椰。它是一種美德，因為無論什么時候按道德行事蛀缝，都會面臨真實的或想象的危險刘莹，從而就需要勇氣阎毅。但是，勇氣不限于具有好品質(zhì)的人們点弯。一個惡棍在從事邪惡的活動中也能顯示出勇氣扇调。因此，它是一種為道德行為所必需而不是包含于其中的品性蒲拉。雖然勇氣與那種存在于能夠承受痛苦之中的堅韌精神密切相關(guān)肃拜，但也不是一回事。忠誠就是準備援助和擁護同你有聯(lián)系的人雌团、你所屬的組織和你所支持的事業(yè)燃领，如果必要，甚至不惜犧牲自己的安全和保障锦援。它是一種美德猛蔽，因為它在這樣一些關(guān)系中為履行道德義務(wù)所必需。但是，同勇氣一樣曼库，它不限于道德義務(wù)区岗，或者更準確地說，它不限于在道德上證明是正當?shù)牧x務(wù)毁枯。在小偷之間和陰謀家之間也可以有忠誠慈缔。
各種不同的美德與道德的各個不同方面相聯(lián)系，同時种玛，它們自身也相互聯(lián)系藐鹤。道德不能像水密艙那樣被分隔開來，各有自己的特殊美德赂韵。忠誠顯然必須以正直和勇氣的存在為先決條件娱节。我們方才看到，勇氣和堅韌精神是密切相關(guān)的祭示。另外肄满，有一種美德是所有美德中最基本的，并為道德本身所必需质涛，這就是自制稠歉。但這些問題這里不作深究。盡管如此蹂窖，有一點是重要的：作為品質(zhì)的優(yōu)點轧抗，美德在邏輯上有別于才能和技能。這并不是說它們互不相關(guān)瞬测。某些美德為任何才能的發(fā)展和任何技能的獲取所必需，如自律和毅力纠炮，以及在許多情況下的勇氣月趟，都屬于這樣一類美德。⑦甚至一個天賦極高的人恢口，如缺乏這些美德孝宗，也不見得能從他的天賦中獲得很多益處。但道德和能力不是一回事耕肩。一個品質(zhì)優(yōu)良的人并不需要特別地有才能和有技能因妇。他可以具備許多美德并極少有什么邪惡，同時也沒有任何特別的擅長猿诸。他會是一個好丈夫婚被、好同事、好鄰居梳虽、好朋友和好公民址芯。⑧也就是說，他在招致道德要求的各種角色和關(guān)系中，會是一個有德性的人谷炸，因為他具備滿足這些道德要求所必需的品質(zhì)特性北专。或許會引起誤解的那種“道德教育”的稱謂旬陡，是企圖在孩子身上灌輸和促成構(gòu)成美德的各種品性和素質(zhì)拓颓。培養(yǎng)各種美德并將它們付諸實踐，是一項基本的道德義務(wù)描孟。至于它們是否完全相容录粱，是否其中一些發(fā)展必定犧牲另一些的發(fā)展，雖說是一個問題画拾，但這里無法深究啥繁。
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⑦我以為自律比自控內(nèi)涵更豐富，因為它涉及對特定任務(wù)的注意和關(guān)注青抛，而不只是控制自己的感情旗闽。
⑧Pato在兩本書中提到這一點，一本是?Gorgias蜜另，在?Socrates和?Gorgias討論時适室，另一本是?The Republic第一卷，在他同?Polemarchus討論時举瑰。
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1.3.3?“義務(wù)”在道德和法律中都是一個關(guān)鍵性概念捣辆。它的中心思想是，因為做某事是正確的而必須去做它此迅。說某人有義務(wù)做某事汽畴，就是說不管愿意與否，他都必須做耸序，因為這事在道德上和法律上是正當?shù)娜绦Ｗ鲞@事可能對他并不有利，但如果他負有義務(wù)去做的話坎怪，就一樣要去做罢坝。義務(wù)和利益有時沖突，有時和諧搅窿，但它們在邏輯上總是有區(qū)別的嘁酿。如果某人負有一種道德義務(wù)去做某事，那么他在道德上對是否去做這件事就毫無選擇余地男应，盡管他對怎么做闹司、何時做、在何地做可以進行選擇殉了。如果他負有一種法律義務(wù)开仰，那么法律可以允許他在履行法律義務(wù)的時間、地點和方式上有某種選擇，但對是否履行法律義務(wù)則不允許有任何選擇众弓。然而恩溅，在道德和法律上對選擇的這種排除，并沒有在生理和心理上排除選擇谓娃。一個人可能因難以信守一項諾言而決定違反它脚乡；可能因為匆忙而決定超速行駛。在第一種情況下滨达，他的決定在道德上是不正當?shù)哪坛恚辉诘诙N情況下，他的決定在法律上是錯誤的捡遍。他當然不應該犯這樣的錯誤锌订，但他總是能選擇那么做。各種具體的道德義務(wù)產(chǎn)生于各種細致的道德要求画株，各種具體的法律義務(wù)則產(chǎn)生于各種細致的法律要求辆飘。在一種情況下，人們有義務(wù)按道德原則行事谓传，服從道德規(guī)則蜈项，培養(yǎng)各種道德美德并將它們付諸實踐；在另種情況下续挟，人們有義務(wù)服從法律規(guī)則紧卒，并按法律原則行事。
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道德在邏輯上先于法律诗祸。沒有法律可以有道德跑芳，但沒有道德就不會有法律。這是因為贬媒，法律可以創(chuàng)設(shè)特定的義務(wù)聋亡，卻無法創(chuàng)設(shè)服從法律的一般義務(wù)。一項要求服從法律的法律將是沒有意義的际乘。它必須以它竭力創(chuàng)設(shè)的那種東西的存在為先決條件，這種東西就是服從法律的一般義務(wù)漂佩。這種義務(wù)必須脖含、也有必要是道德性的。假如沒有這種義務(wù)投蝉，那么服從法律就僅僅是謹慎一類的問題养葵，而不是必須做正當事情的問題。一種實在法體系要成為實在瘩缆，就只有在道德已然是人們實際關(guān)注的東西的地方关拒，即，在這樣一個社會共同體中，這里的絕大數(shù)社會成員承認他們具有道德義務(wù)着绊，而且大部分成員能夠也愿意履行這些義務(wù)谐算。假如沒有服從法律的道德義務(wù)，那就不會有什么堪稱法律義務(wù)的東西归露。所能有的只是以暴力為依托的法律要求洲脂。進而言之，維持一種實在法體系剧包，有賴于那些對它的管理和執(zhí)行負有責任的人如法官恐锦、警察和法律界人士的誠篤。如果他們到了腐敗的地步疆液，那么法律的作用就會遭到削弱一铅。人們就無法指望得到法律的平等保護，也無法指望利用法律所提供的種種便利堕油。
道德對法律在邏輯上的居先性還可以用另一種方式來展示它是慣例性規(guī)則對制定性規(guī)則的邏輯居先性的一種特殊情況（見1.1.3）潘飘。每一種法律體系都必須既包括次級規(guī)則又包括初級規(guī)則。這是因為馍迄，在每一種法律體系中都必須有一個司法機關(guān)在糾紛的案件里宣告法律福也，并確定該法律在什么時候被違反了。次級規(guī)則對于構(gòu)成和授予司法權(quán)是必需的攀圈。如果在一定的法律體系中大量的法律采取制定法的形式——即由制定性規(guī)則所組成暴凑，那么還必須有構(gòu)成和授予立法權(quán)的次級規(guī)則。這并非一種法律體系自身的必要特征赘来。像英國普通法现喳，構(gòu)成它的只是慣例性規(guī)則。但是犬辰，如果沒有司法機關(guān)嗦篱，就根本不會有一種堪稱為法律體系的東西。因此幌缝，構(gòu)成和授予司法權(quán)的次級規(guī)則是必要的灸促。這些次級規(guī)則可以是慣例性的或制定性的。如果它們是制定性的涵卵，那么它們以慣例性規(guī)則尤其是道德規(guī)則的存在為先決條件浴栽。如果它們是慣例性規(guī)則，那么它們自身就必須是道德規(guī)則轿偎。
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作為制定性規(guī)則典鸡，次級規(guī)則可能是成文憲法的一部分。但我們已經(jīng)看到（在1.1.3）坏晦，成文憲法以慣例性規(guī)則尤其是以必須信守協(xié)議的道德規(guī)則的存在為先決條件萝玷。否則嫁乘，憲法就無法獲得通過并付諸實施。但是次級規(guī)則也可能不是作為成文憲法的一部分被制定出來——如球碉，由一位世襲君主制定的規(guī)則蜓斧。然而，這也必須先有一項道德性次級規(guī)則去規(guī)定服從這個君主所制定的規(guī)則汁尺，否則法精，就不會存在服從他的義務(wù)。再者痴突，次級規(guī)則也可能是由社會共同體領(lǐng)袖的代表會議所制定搂蜓。那樣就不僅要先有必須信守協(xié)議的道德性初級規(guī)則，而且還要有界定人民和其領(lǐng)袖之間關(guān)系的道德性次級規(guī)則辽装“锱觯總而言之，制定性次級規(guī)則以慣例規(guī)則的存在為先決條件拾积，而后者又必須包括道德性次級規(guī)則或者有關(guān)信守協(xié)議的道德性初級規(guī)則殉挽。就授予司法權(quán)的制定性次級規(guī)則這一特殊情況而言，也是如此拓巧。另一方面斯碌，這些授予司法權(quán)的制定性次級規(guī)則，自身就可能是慣例性的肛度。但如果這樣傻唾，司法制度就必須是一種以這些次級規(guī)則為構(gòu)成規(guī)則的傳統(tǒng)制度。在這種情況下承耿，這些次級規(guī)則必須是道德規(guī)則冠骄，否則，就不會有任何服從這種司法制度的義務(wù)加袋。
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道德對法律在邏輯上的居先性也是犯罪概念的一個有機部分凛辣。犯罪就是做了法律上和道德上的錯事：從法律上說，它是一種依法應受懲罰的罪行职烧；從道德上說扁誓，則不管受懲罰與否，人們都有服從法律的道德義務(wù)蚀之，不能犯法律上的罪行跋理。但這并不是全部。除去各種特殊情況恬总，一種犯罪行為即使是一種不受懲罰的法律罪行，在道德上也仍然是錯的肚邢。謀殺壹堰、強奸和盜竊不管是否有法律禁止它們拭卿，都是違反道德規(guī)則的行為。把某一類行為納入刑法的范圍贱纠，其正當理由是這一類行為在道德上是錯的峻厚。但是，并不是所有道德上的錯誤行為依其事實（ipso facto）都應該被作為應受懲罰的法律罪行谆焊。其他一些考慮惠桃，尤其是強制性，也是重要的辖试。但是辜王，除非存在道德規(guī)則和原則，否則就不會有道德上的錯誤行為罐孝，從而也不會有任何正當理由去規(guī)定應受懲罰的法律罪行呐馆。道德規(guī)則和道德原則自身并不是可強制執(zhí)行的，即莲兢，為了保持它們的道德屬性汹来，它們不必是可強制執(zhí)行的。那么改艇，使它們成為道德的是什么呢收班？盡管在本章提供了許多道德原則和道德規(guī)則的例子，但對道德和“道德性”的觀念卻未加以研究谒兄。這一觀念被作為人們熟悉的觀念來對待摔桦，是理所當然的。但是舵变，它在人們?nèi)粘Ｋ伎己托袨橹械牧曇詾槌２⒉荒苁怪庥谂u性考察酣溃。它對人權(quán)概念的重要意義，使這種考察成為必要纪隙。
中文版序?
歡迎您赊豌，中國讀者！本書是一部人權(quán)哲學著作绵咱，1986年在英國首次出版碘饼。在英文版前言里，我已簡要地交代了成書的原委悲伶。
我的中心命題是艾恼，人權(quán)這一觀念若要既易于理解又經(jīng)得起推敲，它就只能是一種最低限度標準的觀念麸锉。本書的目的就是要證實這一命題钠绍。在導論里，我表明了為什么這是值得去做的』ǔ粒現(xiàn)代科學技術(shù)的發(fā)展使我們所處的時代成了一個全球相互依存的時代柳爽，正因為如此媳握，我們才需要一種能適用于一切人類關(guān)系的道德標準。在西方磷脯，自從18世紀以來蛾找，人權(quán)觀念就一直被作為這樣種標準來鼓吹。但是赵誓，如果這一觀念要經(jīng)得起理性的辯駁打毛，它就必須正視人的多樣性這一事實。這一事實就是俩功，人類生活并非在任何時候幻枉、任何地方都是相同的。存在著形成于不同的文化和文明傳統(tǒng)的人類生活的不同方式绑雄，例如展辞，西方人的生活方式、穆斯林的生活方式万牺、信印度教的印度人的生活方式罗珍，當然還有中國人的生活方式。我在書中認為脚粟，一種作為低限標準的人權(quán)觀念覆旱，是能夠與不容忽視的人的多樣性相協(xié)調(diào)的，盡管對它在道德上可接受的范圍設(shè)定了某些限制核无。例如扣唱，奴隸制度在道德上是不能被接受的，任何一種承認奴隸制度的傳統(tǒng)在這方面都存在道德上的缺陷团南，盡管它在其他一些方面也許有許多東西值得贊美噪沙。在西方，古奧時代的希臘羅馬文明即為明證吐根。
但是正歼，如果存在人類生活的不同方式，那么拷橘，一種可以適用于一切人類關(guān)系的道德標準從何而來呢局义？它不可能建立在各種傳統(tǒng)的任何一種的那些特殊價值的基礎(chǔ)上，因為屬于另一種傳統(tǒng)的人毫無理由接受它冗疮。在本書導論和上編的一至五章萄唇，我提出這一疑問并作出了一種回答∈踽＃回答的要點歸納起來就是：不論社會生活采取什么樣的特殊方式另萤，都存在某些為社會生活本身所必需的道德要素。由于文化和文明的傳統(tǒng)必定延續(xù)在所有的社會生活方式之中诅挑，這些道德要素就成了每種傳統(tǒng)的一部分仲墨。誠實的美德就是一個這樣的要素勾缭。共同生活的人們至少絕大部分要能相互信賴。而且目养，只有在分擔并且意識到分擔誠實義務(wù)的人們中間，才會有相互的信賴毒嫡。因此癌蚁，在每種社會生活方式中，誠實都是一種美德兜畸，不誠實則是一種丑惡努释。除了誠實以外，還有其他一些為社會生活本身所必需的道德要素咬摇。在第三章里伐蒂，我討論了這些道德要素，并說明它們?yōu)槭裁词潜匦璧母嘏簟＿@些要素匯集起來逸邦，就構(gòu)成了可以適用于每種社會生活方式的一種道德標準。我稱這種標準為“共同道德”在扰，以區(qū)別于各種特定的道德缕减，后者植根于特定的文化和文明傳統(tǒng)的那些特定的價值。
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以上僅供參考芒珠，謝謝桥狡！
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