文 | 律崔 2018-6-26
【結論前置】
- 提成條款的質量悠菜、提成發(fā)放后證據(jù)固定的重要性比通常認為的大得多负拟;
- 司法實踐將提成歸入勞動報酬鸠信,適用特殊仲裁時效嚷闭,提成條件是否成就通常由單位舉證攒岛;
- 金額、賬期爭議的情況下大概率啟動司法審計胞锰,對單位壓力巨大灾锯;
- 單位通過恰當?shù)妮d體約定明晰的條款,并跟蹤提成的計算與發(fā)放嗅榕,保留證據(jù)挠进,方能控制風險。
【正文】
1. 風險源
????勞動爭議司法實踐中將勞動報酬分為兩類誊册,一類是工作時間內(nèi)人身自由的對價,稱“工時工資”暖璧;另一類是工作表現(xiàn)或產(chǎn)出的對價案怯,稱“績效工資”。對于“工時工資”澎办,一般認為勞動者只要出勤即完成了對價交換嘲碱,用人單位除考勤管理外無過多的自主權;對于“績效工資”局蚀,用人單位則有權制定績效規(guī)則麦锯,并視勞動者的績效表現(xiàn)決定是否發(fā)放、發(fā)放多少琅绅》鲂溃“提成”性質上屬于后者,用人單位因而保有較大的自主權千扶。
????然而企業(yè)管理實操中料祠,用人單位常常自恃自主權較大而忽視了提成法律風險防范,在條款約定澎羞、提成計發(fā)的證據(jù)固定上比較隨意髓绽。又因為提成經(jīng)常在勞動者個人收入中占比較高,而勞動爭議的起訴成本又極低妆绞,勞動者尋求司法救濟的意愿就比較強烈顺呕。同時因為勞動爭議在法律適用、證據(jù)規(guī)則上對用人單位較為不利括饶,單位經(jīng)常因條款模糊株茶、舉證不力而在訟爭中處于被動。
2. 案例
案例①:提成條款歧義图焰,訴請傭金千萬[1]
Z某于2007年1月入職T公司忌卤,任東北三省兼內(nèi)蒙東部市場負責人,當年銷售指標500萬楞泼,回款指標375萬驰徊;
提成條款約定:
????“提成比例基數(shù)為1%笤闯,對應各自區(qū)域的銷售任務額”;
????“實際提成比例根據(jù)各自區(qū)域銷售及回款任務實際完成情況確定棍厂,即實際完成的額度除以任務額度得到的比值為銷售任務完成率”颗味。業(yè)績完成情況:
????2007年5月完成279萬,6月一單完成6300萬牺弹。Z某主張:
????(279萬+6300萬)÷ 500萬×1%=13.16%浦马;
????279萬 + 6300萬 = 6579萬;
????6579萬 × 13.16% = 866萬张漂,加付25%監(jiān)察罰金 = 1082.5萬晶默。T公司辯稱:
????(279萬+6300萬)÷ 500萬×1%=13.16%;
????500萬 × 13.16% = 65.8萬航攒。判決:單位支付65.8萬磺陡。
案例②:團隊分工不明,推定單獨提成[2]
- M某于2009年4月入職L公司漠畜,任副總經(jīng)理币他,負責電氣工程“市場開拓、營銷洽談憔狞、方案報價蝴悉、合同談判、設備采購瘾敢、施工指導到收款等一條龍工作”拍冠;
- 提成條款約定:
????“上述‘××辦法’僅限M獨立收集、公關簇抵、談判而成的項目倦微。有同事配合完成的項目或公司的信息或公司的老客戶或公司派人去配合完成的項目,成功后正压,若營銷人員只有一位欣福,則該同志的個人提成為上述第3條比例的一半,若參與該項目的人員較多焦履,則按貢獻大小協(xié)商確定每個人的提成比例拓劝。” - M某工主張:系爭項目提成均系獨立完成嘉裤。
- L公司辯稱:系爭項目均非M某獨立完成郑临,故不應由其一人享有提成。
- 判辭:
????“訴訟中屑宠,L公司和M對提成報酬分歧較大厢洞,經(jīng)雙方當事人同意,由本院經(jīng)上海市高級人民法院委托上海Q會計師事務所有限公司對雙方爭議的項目進行司法會計鑒定√煞”
????“M的本職工作是全面負責諸項工作及管理工地項目等丧叽,收入主要是提成,基本工資為日常之用公你,并無M一人完成工作才能提成等的約定......鑒于雙方未明確M獨立收集踊淳、公關、談判而成的項目標準及情形陕靠,在實際履行中雙方也未以行為表明M在結算項目提成中反映某一個項目在計算提成時是有數(shù)人分攤提成......本院采信M與L公司爭議的提成項目均系指M的個人提成迂尝。”
案例③:提成掛鉤回款賬齡剪芥,法院啟動司法審計[3]
- Z某系K公司售后服務部門副總垄开,雙方通過《傭金協(xié)議》約定:
????“2013年12月31日前完成年度銷售指標3000萬.......”;
????“銷售指標指‘××設備配件和售后服務銷售額凈值(不含稅)’.......”税肪;
????“銷售指標完成量按‘已開具發(fā)票且已全額收款的銷售額凈值計算溉躲,賬款賬齡90天及以上的不計算在內(nèi)’.......”。
后Z某辭職時不滿K公司結給提成款的金額寸认,遂起爭議。 - 訟爭程序中串慰,Z某主張K公司未足額計算已滿足開票偏塞、回款、賬齡要求的銷售業(yè)績邦鲫,至未足額發(fā)放提成灸叼;
- 法庭向K公司釋明:
????銷售提成性質上屬于勞動報酬,減少勞動報酬引發(fā)爭議的庆捺,用人單位負舉證責任古今;
????開票、回款滔以、賬齡相關事實的證據(jù)載體通常是由用人單位管理并保存的財務會計賬冊及其原始憑證捉腥,故本案Z某主張的部分業(yè)績未滿足提成條款的約定依法由K公司舉證;
????系爭事實的查證由法院委托司法會計鑒定認定你画,費用由負舉證義務方先行墊付抵碟,最終根據(jù)判決結果酌情分擔。
案例④:員工墊款補貼業(yè)績坏匪,公司有權扣發(fā)提成拟逮?[4]
- X某,Y公司北京××店腕表銷售;
- 店鋪審計發(fā)現(xiàn)一塊由X售出的吊牌價7.46萬,內(nèi)控最低價7.08萬元的腕表銷售記錄異常:
????銷售系統(tǒng)顯示這塊表先以7.08萬成交腰池,隨后退單鸳惯;
????退單后又以70,870元成交台舱,并對應三筆刷卡記錄徙硅,一筆金額為70,200元栈暇,另兩筆分別為 600元筹陵、70元沿后。 - 經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)沿彭,600、70元兩筆付款為X自行墊付尖滚,墊付600是為了符合內(nèi)控最低價喉刘,墊付70是因為公司提成制度規(guī)定,95折以下出售的漆弄,按最低比率提成睦裳,95折以上出售的,提成比例累進撼唾。
- X在調(diào)查中辯稱廉邑,沒有規(guī)章制度禁止墊款補貼業(yè)績,提成政策也沒有規(guī)定這種情況下不計算提成倒谷;
- 最終雙方達成妥協(xié)蛛蒙。
3. 提成爭議特點、法律問題渤愁、衍生風險
特點:
- 風險曝露率高:
????訟爭杠桿 = 標的金額 ÷ 起訴成本牵祟,杠桿越高,原告起訴意愿越強抖格,惡意起訴的概率越高诺苹,案例①集中體現(xiàn)了該特點。 - 提成條款的預見性極為關鍵:
????案例①中雹拄,“提成比例基數(shù)”的用語在遠超常規(guī)金額的成交下引發(fā)了爭議收奔;
????案例②中,勞動者的職位描述與提成條款的分工界定出現(xiàn)沖突滓玖,法院對單位作了不利推定坪哄;
????案例④中,勞動者尋求個人利益的動機非常明顯势篡,單位因沒有預見到损姜,爭議發(fā)生時就缺乏有解釋力的規(guī)則來規(guī)制這種行為。 - 舉證負擔較重:
????提成條件設定得比較復雜殊霞,好處是員工與企業(yè)利益更一致——不掛鉤回款的話摧阅,員工更容易傾向于冒險成交,而不是企業(yè)切實營利——壞處是每個條件是否成就都需要證據(jù)來證明绷蹲;
法律問題:
仲裁時效起算——適用特殊時效棒卷,自勞動關系終止起一年內(nèi)提出:
????所謂“特殊時效”指依《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款規(guī)定顾孽,勞動關系存續(xù)期間拖欠勞動報酬引發(fā)爭議的,申請仲裁的時效自勞動關系終止日起算一年比规。司法實踐中大部分法院援引《國家統(tǒng)計局關于工資總額組成的規(guī)定》第4若厚、6條,將提成歸入“計件工資”的子類型進而定性為調(diào)裁法所指的勞動報酬蜒什,典型判例[5]有:
????北京西城(2013)西民再初字第00031號测秸;
????四川高院(2014)川民提字第420號;
????南通中院(2017)蘇06民終1245號灾常;
????常州中院(2014)常民仲審字第27號霎冯;
????濟南中院(2016)魯01民終4661號;
????深圳中院(2016)粵03民終7783號钞瀑;
????重慶五中(2014)渝五中法民終字第03078號 沈撞。舉證責任分配:
????提成非任意勞動者均享有的勞動報酬類型,故司法實踐中舉證責任參照加班費爭議的舉證責任雕什,由勞動者就提成約定缠俺、成交事實的存在負初步舉證義務,用人單位就提成約定的條件成就與否負舉證義務贷岸。這種責任分配方式在案例②壹士、③中得到了很好的體現(xiàn)。
衍生風險:
- 司法會計鑒定:
????司法會計鑒定即所謂的“司法審計”偿警,依《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定(試行)》第9條躏救,指用會計方法對會計憑證、會計帳簿户敬、會計報表和其他會計資料進行檢查落剪、計算睁本、驗證尿庐、鑒證。依《司法鑒定程序通則(2016修訂)》呢堰,鑒定人在實施鑒定時除有權查閱抄瑟、復制目標材料外,還有權提取枉疼、保管該等材料皮假。故司法會計鑒定的實施通常會對用人單位造成較大影響,包括:
????1. 部分賬冊骂维、憑證可能在鑒定期間由鑒定機關保管惹资;
????2. 部分賬冊、憑證被包含在鑒定意見文書中航闺,通常情況下會提供一份副本供對方當事人質證褪测;
????3. 用人單位可能需要墊付并承擔鑒定費用[6]猴誊。
4. 風險控制
????根據(jù)上文對風險源的識別,風險落地侮措、衍生風險的分析懈叹,提成爭議的風險控制框架如下:
????1. 評估并改善提成條款的質量,包括:
??????? 對條件性關鍵詞——如銷售指標分扎、回款澄成、賬齡等——的定義是否明確?
??????? 有否對交易流程作解構畏吓,類型化不同的貢獻并設定權值墨状?如:商機獲取占30%,需求匹配占40%庵佣,議價簽約占30%
??????? 有否明示數(shù)學計算公式歉胶?
??????? 有否明確界定計發(fā)區(qū)間、發(fā)放時點巴粪?
????2. 列舉需要排除提成權利的特殊情況通今,如補貼行為、企業(yè)集團間的關聯(lián)交易
????3. 選定適當?shù)妮d體文件記載上述1肛根、2的條款辫塌,通常指兩類:
??????? 合意性文件如勞動合同、提成協(xié)議——優(yōu)點是保密派哲、約束力通常不受質疑臼氨,缺點是提成規(guī)則修訂需要重新協(xié)商;
??????? 政策性文件如提成規(guī)則——優(yōu)點是修訂不需單獨協(xié)商芭届,缺點是公開储矩、可能被挑戰(zhàn)未經(jīng)民主程序而存在約束力問題;
????依筆者的經(jīng)驗褂乍,企業(yè)通常對關鍵詞定義持隧、貢獻的類型化和權值、排除性規(guī)范的修訂需求較高逃片,勞動者對這類條款的敏感度較低屡拨,因而適合以政策性文件為載體;提成的計算與發(fā)放則反之褥实,適合在合意性文件中約定呀狼。
????4. 跟蹤提成的計算與發(fā)放,包括:
??????? 要求勞動者定期匯報銷售項目進展[7]
??????? 定期與勞動者做提成結算確認损离,區(qū)分哪些業(yè)績已提哥艇,哪些業(yè)績未提。
????風險控制框架示意圖如下:
? 2018 律崔『奉獻思想僻澎,保留表達』
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見(2009)滬一中民一(民)終字第181號《民事判決書》,用人單位因提成條款中記載了計算公式而獲勝訴貌踏。 ?
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見(2012)徐民五(民)初字第549號《民事判決書》瓮增。 ?
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筆者承辦調(diào)解結案,調(diào)解文書依司法解釋未予公開哩俭。 ?
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筆者承辦绷跑,未成訟。 ?
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以終審或審判監(jiān)督程序判決書“本院認為”部分援引該規(guī)定為標準凡资。 ?
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根據(jù)滬司制[2016]第9號文件砸捏,上海地區(qū)司法會計鑒定采市場調(diào)節(jié)價。在已廢止的《司法鑒定收費管理辦法》中收費標準如下:
“根據(jù)訴訟標的和鑒定標的兩者中的較小值隙赁,按照標的額比例分段累計收取垦藏。具體比例如下:
(一)不超過10萬元的,按照本辦法附件中所列收費標準執(zhí)行伞访;
(二)超過10萬元至50萬元的部分掂骏,按照1%收取厚掷;
(三)超過50萬元至100萬元的部分弟灼,按照0.8%收取冒黑;
(四)超過100萬元至200萬元的部分田绑,按照0.6%收取抡爹;
(五)超過200萬元至500萬元的部分掩驱,按照0.4%收取冬竟;
(六)超過500萬元至1000萬元的部分欧穴,按照0.2%收取泵殴;
(七)超過1000萬元的部分涮帘,按照0.1%收取〈” ? -
甘特圖對于實現(xiàn)此種需求非常有幫助焚辅。 ?