根據(jù)《民法典》第五百八十五條 第2款：

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加给郊；

約定的違約金過分高于造成的損失的滩租，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。

　　1.司法酌增

本條第2款第一分句“人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加 ”拷获，因此，如果違約金數(shù)額低于損失數(shù)額减细，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以依據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加匆瓜。

　　司法酌增適用的前提：

（1）約定的違約金低于造成的損失。此處的損失包括實際損失和可得利益未蝌。

此處并未如同司法酌減規(guī)則一樣使用“過分”一詞驮吱，以體現(xiàn)對債權(quán)人或者守約方的更強(qiáng)保護(hù)，因此树埠，至少酌增的標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)比酌減的標(biāo)準(zhǔn)更為嚴(yán)苛糠馆。

（2）債權(quán)人提出申請嘶伟，并應(yīng)當(dāng)對違約金低于造成的損失予以舉證怎憋。

　　此時，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以增加，但并非應(yīng)當(dāng)增加绊袋，一般而言毕匀，增加后的違約金數(shù)額不應(yīng)超過對債權(quán)人造成的損失。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)在判斷是否予以增加以及增加的幅度時癌别，可以綜合斟酌考慮一些因素皂岔，例如當(dāng)事人是否具有明確的限制責(zé)任的意圖、債權(quán)人是普通民事主體還是商事主體展姐、當(dāng)事人的過錯程度躁垛、合同的履行情況、預(yù)期的利益等圾笨。

　　2.司法酌減

　　本條第2款后半段規(guī)定了“約定的違約金過分高于造成的損失的教馆，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少”，以在意思自治擂达、形式自由的基礎(chǔ)上協(xié)調(diào)實質(zhì)正義土铺、個案公平，平衡自愿原則和公平板鬓、誠信原則之間的關(guān)系悲敷。

　　司法酌減的前提：

（1）約定的違約金過分高于造成的損失。此處損失包括實際損失和可得利益俭令。此處約定的違約金必須“過分”高于造成的損失后德。也即，如果違約金僅僅高于損失而未“過分”高于損失抄腔，則不應(yīng)當(dāng)適用司法酌減規(guī)則探遵。

（2）債務(wù)人提出申請，并就約定的違約金高于造成的損失予以舉證妓柜。實踐中箱季，為避免訟累，人民法院通常也會就當(dāng)事人是否需要主張違約金過高問題進(jìn)行釋明棍掐。

　　此時藏雏，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以適當(dāng)減少違約金數(shù)額，但并非應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減少作煌。

? ?如何認(rèn)定“過分”掘殴？

在判斷約定違約金是否過高以及調(diào)低的幅度時，一般應(yīng)當(dāng)以對債權(quán)人造成的損失為基準(zhǔn)粟誓。司法實踐中對此掌握的標(biāo)準(zhǔn)一般是奏寨，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般認(rèn)定為“過分高于造成的損失”鹰服，但對此不應(yīng)當(dāng)機(jī)械適用病瞳，避免導(dǎo)致實質(zhì)上的不公平揽咕。此時，可以綜合考慮出現(xiàn)的以下因素：

（1）合同履行情況套菜。在合同履行瑕疵較為輕微亲善，例如違約時間很短，可以適當(dāng)調(diào)整違約金的數(shù)額逗柴。如果部分履行對債權(quán)人意義甚微蛹头，則應(yīng)審慎酌減違約金。

（2）當(dāng)事人過錯程度戏溺。債務(wù)人主觀過錯程度較小或者債權(quán)人也有過錯時渣蜗，可以適當(dāng)調(diào)整違約金的數(shù)額。在違約方屬于惡意違約的場合旷祸，例如雙方當(dāng)事人簽訂合同后袍睡，在履約的時候突然價格上漲，賣方違約將貨物賣給別人而不賣給原已簽訂合同的買方肋僧，違約金的調(diào)整應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出對惡意違約的懲罰斑胜。在違約方違約但非違約方也有過失的場合，違約金的調(diào)整就不應(yīng)過多體現(xiàn)懲罰色彩嫌吠。

（3）預(yù)期利益止潘。預(yù)期利益實現(xiàn)的可能性較大時，酌減違約金應(yīng)當(dāng)更為審慎辫诅。此時凭戴，應(yīng)考慮債權(quán)人的一切合法利益，而不僅僅是財產(chǎn)上的利益炕矮。

（4）當(dāng)事人的主體身份么夫。如果債務(wù)人是商事主體，其對違約風(fēng)險的預(yù)見和控制能力更強(qiáng)肤视〉祷荆《德國商法典》第348條就規(guī)定，商人在其營業(yè)中約定的違約金不得依《德國民法典》的規(guī)定減少邢滑，這可能過于絕對腐螟，但至少在此時，違約金酌減應(yīng)當(dāng)更為審慎困后。在經(jīng)營者和消費(fèi)者之間以格式合同為載體的交易關(guān)系之中乐纸，如果違約金債務(wù)人是消費(fèi)者，當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱摇予、是否適用格式合同也是可以斟酌考慮的因素堤魁。

（5）其他因素瓶佳。例如宣脉，債務(wù)人給付約定違約金達(dá)到了可能嚴(yán)重影響債務(wù)人的生存的程度；債務(wù)人因違約而獲利的跌宛，也可以予以考慮。在實際損失無法確定時久窟，可以斟酌考慮合同標(biāo)的總價款、一定倍數(shù)的租金或者承包金本缠、通常利率的一定倍數(shù)斥扛、投資性質(zhì)合同中的投資總額的一定比例等。借款合同的期內(nèi)利息法定限額規(guī)則丹锹，基于禁止法律規(guī)避的考慮稀颁，也應(yīng)延伸適用于針對遲延還款所約定的違約金。但是楣黍，除借款合同之外的雙方合同匾灶，作為對價的價款或者報酬給付之債，并非借款合同項下的還款義務(wù)租漂，不應(yīng)當(dāng)以受法律保護(hù)利率的上限判斷違約金是否過高的標(biāo)準(zhǔn)阶女。

　　根據(jù)公平原則和誠實信用原則，對上述因素予以綜合權(quán)衡哩治，避免簡單地采用固定比例等“一刀切”的做法秃踩，防止機(jī)械司法而可能造成的實質(zhì)不公平。

　　應(yīng)當(dāng)注意的是业筏，當(dāng)事人關(guān)于定金的約定憔杨，適用定金罰則后也可能會出現(xiàn)過分高于造成的損失的情形，此時可以參照適用本款規(guī)定蒜胖，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少消别。