? ? ? 案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押养葵，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議瘩缆，乙公司以其價(jià)值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備关拒、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設(shè)定抵押着绊，沒有辦理抵押登記谐算。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)归露。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)洲脂。

甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達(dá)成備忘錄剧包，約定：“由丙公司參與競(jìng)買恐锦，價(jià)款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司疆液∫磺Γ”丙公司依法參加競(jìng)買，以1000萬元競(jìng)買成功堕油。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司潘飘，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競(jìng)拍結(jié)果制作民事裁定書馍迄，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司福也。

法院裁定書下達(dá)次日，甲公司攀圈、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司暴凑，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)赘来，丁公司應(yīng)先付給甲公司400萬元现喳，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下犬辰，則丁公司有權(quán)解除合同嗦篱，并請(qǐng)求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對(duì)合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任幌缝【拇伲”

在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日涵卵，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同浴栽。丙公司以1500萬元的價(jià)格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)轿偎。丁公司見狀典鸡，拒絕履行支付400萬元首付款的義務(wù)，并請(qǐng)求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)坏晦，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下萝玷。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款嫁乘。鑒于各方僵持不下，半年后球碉，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司蜓斧，并拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)查汁尺，在甲公司法精、丙公司和丁公司簽訂合同后，當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)市場(chǎng)價(jià)格變化不大痴突。

1.乙公司以其現(xiàn)有及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)搂蜓，為甲公司的貸款設(shè)立的抵押是否成立？為什么辽装？

答：根據(jù)物權(quán)法第189條：企業(yè)個(gè)體工商戶農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法181條規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)抵押的帮碰，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自合同生效時(shí)設(shè)立拾积，未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人殉挽。所以，本案中動(dòng)產(chǎn)抵押自合同生效時(shí)即設(shè)立拓巧。

答案：成立斯碌。因?yàn)楦鶕?jù)《物權(quán)法》第23條和《物權(quán)法》第189條規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議肛度，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備傻唾、原材料、半成品承耿、產(chǎn)品設(shè)定抵押冠骄，動(dòng)產(chǎn)抵押無須以登記為設(shè)立要件。

2.某銀行是否必須先實(shí)現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)抵押權(quán)后加袋，實(shí)現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)凛辣，為什么？

答：是职烧。根據(jù)《物權(quán)法》199條：登記的抵押權(quán)要先于未登記的抵押權(quán)行使扁誓。

答案：不是。因?yàn)榧坠痉慨a(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)的抵押沒有明確約定抵押份額蚀之，屬于連帶抵押跋理。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第75條的規(guī)定，抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)恬总。

思路：考的是連帶抵押，不是實(shí)現(xiàn)抵押的順位（前者是對(duì)一個(gè)債權(quán)人有多個(gè)財(cái)產(chǎn)抵押肚邢，后者是一個(gè)財(cái)產(chǎn)向多個(gè)債權(quán)人抵押）

3.甲公司與丙公司達(dá)成的備忘錄效力如何壹堰？為什么拭卿？

答：有效。合同不違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定贱纠，不違背公序良俗峻厚，意思表示真實(shí)一致，未損害國家利益他人利益谆焊。應(yīng)當(dāng)屬于有效惠桃。

答案：具有法律效力。因?yàn)樵诜ㄔ阂罁?jù)競(jìng)買結(jié)果制作裁決書后辖试，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司辜王，丙公司是房產(chǎn)所有人。根據(jù)《物權(quán)法》第5條規(guī)定的物權(quán)法定原則罐孝，當(dāng)事人對(duì)房產(chǎn)權(quán)屬的特別約定呐馆，不具有物權(quán)效力。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定莲兢，該備忘錄沒有違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定汹来，具有債權(quán)效力，丙公司對(duì)甲公司負(fù)有合同義務(wù)改艇，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務(wù)收班。

思路：1.非因法律行為之物權(quán)變動(dòng)：裁決書。2.物權(quán)法定? 3.合同有效要件

4.丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何谒兄？為什么摔桦？

答：有效。合同自訂立時(shí)生效舵变。

答案：有效酣溃。因?yàn)楸臼欠慨a(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對(duì)房產(chǎn)進(jìn)行處分纪隙，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同赊豌。根據(jù)《物權(quán)法》第15條規(guī)定，份合同效力既不會(huì)僅因?yàn)榉慨a(chǎn)沒有過戶而受影響绵咱，也不會(huì)僅因?yàn)槭且晃锒噘u而受影響碘饼。

思路：一房多賣：有權(quán)處分、物債兩分

5.丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬的義務(wù)悲伶，為什么艾恼？

答：有權(quán)。此種情形下麸锉，乙可以行使不安抗辯權(quán)根據(jù)《合同法》68條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人…（四）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力其他情形的钠绍，可以中止履行。

答案：有權(quán)花沉。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第68條的規(guī)定柳爽，丁公司可以行使不安抗辯權(quán)媳握。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定磷脯，丁公司應(yīng)先交首付蛾找，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是赵誓，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同打毛。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務(wù)的可能俩功。作為先交首付款義務(wù)的丁方幻枉，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。

思路：不安抗辯權(quán)行使條件

6.丁公司是否有權(quán)請(qǐng)求甲公司在自己未交付400萬首付款情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)绑雄？為什么展辞？

答：不可以

（1）因根據(jù)約定，須丁先支付400萬元的首付款 万牺，甲才辦理過戶手續(xù)罗珍。

（2）在丁不履行400萬元首付義務(wù)的情況下，甲有先履行抗辯權(quán)脚粟。即根據(jù)《合同法》67條覆旱，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序核无，先履行一方未履行的扣唱，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。

答案：無權(quán)团南。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第67條的規(guī)定噪沙，甲公司可以行使先履行抗辯權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)在后吐根。雖然丁公司享有不安抗辯權(quán)正歼，可以拒絕履行自己的先給付義務(wù)，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務(wù)拷橘。

思路：先履行抗辯權(quán)

7.丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同局义，為什么？

答：丁公司可以解除買賣合同

根據(jù)《合同法》94條（四）：當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的冗疮。當(dāng)事人可以解除合同萄唇。結(jié)合本案，甲丙在與丁簽訂買賣合同后又與戊簽訂買賣合同术幔。且將房屋過戶給戊另萤，導(dǎo)致與丁的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。丁可以解除合同诅挑。

答案：能仲墨。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第93條的規(guī)定勾缭，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)目养，解除權(quán)人可以解除合同。因此毒嫡，甲公司在合同訂立半年內(nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)癌蚁，丁公司行使約定解除權(quán)的條件已經(jīng)成就。

思路：是約定解除非法定解除

8.丙公司能否以自己非合同真正當(dāng)事人為由兜畸，拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任努释，為什么？

答：不能

根據(jù)約定明示：甲丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任咬摇。即使買賣合同的相對(duì)人伐蒂，其也作為債務(wù)人與甲一同并存的債務(wù)承擔(dān)。

答案：不能肛鹏。因?yàn)榧坠疽莅睢⒈九c丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對(duì)合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定在扰，該約定屬于當(dāng)事人真實(shí)意思表示缕减，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益芒珠，具有法律約束力桥狡。

思路：是合同效力問題，不是債務(wù)承擔(dān)問題（根據(jù)法院裁決書皱卓，丙公司就是真正當(dāng)事人裹芝，其與甲的約定不具有物權(quán)效力［物權(quán)法定］）

9.甲公司可否請(qǐng)求法院減少違約金數(shù)額？為什么娜汁？

答：可以

根據(jù)《合同法》114條：約定的違約金過分高于造成的損失的嫂易，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。而根據(jù)《合同法》司法解釋二29條：“當(dāng)事人違約金超過造成的損失的百分之三十的存炮，一般認(rèn)定為：“過分高于造成的損失”本案中炬搭，700萬的違約金顯然超過損失的30％，故應(yīng)當(dāng)適當(dāng)予以減少穆桂。

答案：可以宫盔。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條和《合同法司法解釋（二）》第29條的規(guī)定，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十享完，數(shù)額過分高于損失灼芭，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以適當(dāng)減少。