這個案子主角是葉總儿奶，我老鄉(xiāng)兼同學。
當?shù)卮逦瘯枰ㄎ幕瘔Γㄐ麄鲏Γ┮祝瑝w形狀如同“口”字缺少下面“一”橫瓤鼻，主要用于展示宣傳標語。葉總知道這個把項目后清焕，推薦給了金太陽建筑公司。金太陽公司跟村委會簽了合同滚停，接了這個活粥惧。葉總又幫著金太陽公司敲定了一個包工頭劉老板突雪，由劉老板負責建造。葉總提供磚頭疤祭、沙子饵婆、水泥等原材料。工人和工作進度均由劉老板安排草穆，在規(guī)定的時間內(nèi)完工即可搓译。劉老板帶著一幫當?shù)乩相l(xiāng)些己，一直承建農(nóng)民自用房屋和簡易小“工程”。據(jù)葉總說涯冠，采用這種模式跟劉老板合作過幾次逼庞，之前每次都會簽簡單的協(xié)議赛糟，約定如果工人受傷，由劉老板（包工頭）負責掌逛。此次覺得事情很簡單穆咐，就口頭說了價格，沒任何書面協(xié)議遗淳。這一沒簽協(xié)議心傀，事情就來了。在建造墻體時养叛，一名工人在支攪拌機的過程中弃甥，不小心被攪拌機砸傷了汁讼，傷到了脊椎嘿架，情況不樂觀。
工人受傷后伞芹，就把包工頭劉老板給告了蝉娜。劉老板找了律師蜀肘，定了個還算不錯的訴訟策略稽屏，以其被告的身份向法院申請追加葉總和建筑公司同為被告狐榔，法院批準了。受傷工人和其代理律師本不知道有葉總和建筑公司的存在收捣，一看法院都同意了罢艾，也沒什么異議。
葉總和我講了這個案子童漩，我覺得案情簡單矫膨，不需要我那么老遠的回去處理侧馅。而且呐萌，當?shù)芈蓭熓召M肺孤，以千元為單位計，一線城市的律師收費基本都以萬元計攀例。沒辦法粤铭，律師成本不一樣梆惯。加上來回差旅和住宿吗垮，費用相差十倍以上烁登。我讓他從當?shù)卣伊寺蓭煻祝矝]再過問狼牺。一審開庭前是钥，葉總聯(lián)系我缅叠，讓給點意見虏冻。因其已經(jīng)找了律師兄旬，我們尊重同行领铐，就建議多和承辦律師溝通绪撵，協(xié)商一致就行。每個律師切入點和思路可能不一樣幻碱，說了惹人嫌還不見得有用褥傍。但葉總一再追問恍风，礙于情面朋贬，我說了自己的三點想法锦募。一邻遏，就說是承攬關(guān)系党远；二削解，就說建墻不需要資質(zhì)；三，無論是公司還是葉總你個人都沒去現(xiàn)場督促過工作矫废，沒安排蓖扑、干預律杠、管理過任何人柜去。
一審開庭后，沒幾天股耽，葉總就開始聯(lián)系我物蝙，說預計要輸茬末，原話是做夢都夢到官司輸了！我就問庭審如何责掏，說很激烈换衬。一個原告，三個被告叫潦，被告還都相互推卸責任矗蕊，可以想象朋魔，庭審肯定很熱鬧。我問我建議的三點說沒扇雕，葉總說已經(jīng)說了洼裤。我想著既然都說了，那就等結(jié)果吧移国。
不出一個月，一審出了判決祝懂，判令劉老板賠償砚蓬，葉總和建筑公司承擔連帶責任。法院認定存在違法轉(zhuǎn)包和分包摩梧。建筑公司把工程違法轉(zhuǎn)包給沒有資質(zhì)的葉總，葉總分包給沒有資質(zhì)的劉老板驾霜。三方連帶賠償。
收到一審判決，葉老板開始不安了，一再請我回去處理伐弹。作為律師，也沒辦法拒絕一再要求委托你的當事人日川。我便接受了委托，答應回去幫他處理分歇。我讓其調(diào)出了一審庭審記錄、原告和被告一（劉老板）提交的證據(jù)。查看一審庭審筆錄后蹄胰，發(fā)現(xiàn)記有我提的“兩點”，一是承攬關(guān)系宾袜；二不需要資質(zhì)认轨。筆錄上真的就這“兩點”杉畜，這應該連兩句話都算不上纯续。沒說為什么是承攬關(guān)系，為什么不需要資質(zhì)兔魂，沒有有任何的展述和詳細說明铜涉。我建議的第三點沒有記錄吊奢。
這個案子事實比較清楚，理順思路，想好訴訟策略幻林，協(xié)商一致后躏敢，提交了上訴狀掘宪。
宿州市中級人民法院安排了開庭。庭審中，原告代理人代理的是傷者，占有道義上的優(yōu)勢赦役。包工頭劉老板的代理人在一審中達到了目的赢赊，拉上了公司和葉總跟他一起賠償，挾裹著一審勝訴的優(yōu)勢。兩方雄赳赳同诫、氣昂昂，那態(tài)度讓旁聽者覺的這案子就該這么判啊，還上訴啥啊嚷堡。我甚至敏感的感受到了對方不屑和蔑視沼琉。不得不說，同作為律師，真得向他們的氣場和底氣十足的發(fā)言學習！建筑公司錯過了上訴期，沒委托律師，整個庭審暈乎乎的，透明人一樣。宿州中院的法官還是比較客觀中立的糜俗，主持的不錯，庭審很順利啤挎。事實部分確實沒什么可辯的胜臊，主要還是圍繞法律適用。庭審的過程很快結(jié)束伙判。結(jié)束后象对，我把開庭發(fā)言匯總了書面意見快遞給了法官，自認為寫的還算不錯澳腹，實用性較強织盼。內(nèi)容大概如下：
對傷者的遭遇深表同情，祝其可以早日恢復健康酱塔。我們只是在法律規(guī)定的范圍內(nèi)表達我方的觀點。
?一危虱、一審法院違反當事人處分原則羊娃，程序違法
根據(jù)一審案卷（起訴狀、庭審筆錄等）埃跷，一審原告（受傷工人）并無訴請葉總承擔賠償責任蕊玷。一審法院判其承擔連帶責任，違反當事人處分原則弥雹，程序違法垃帅。（注：因是被告劉老板追加被告，原告并沒有書面變更材料剪勿，庭審筆錄可能疏忽了贸诚，也沒記載原告要求葉總和建筑公司賠償）
??? 二、 文化墻不屬于建設工程厕吉，幾方屬于承攬關(guān)系中產(chǎn)生的問題
案涉文化墻（實質(zhì)就是農(nóng)村俗稱的圍墻或院墻）酱固，位于農(nóng)村（XX村部西口），不屬于招投標工程头朱，未經(jīng)過招投標运悲。該墻高2.2米，長約230米项钮，寬0.24米班眯，總合同金額17萬元希停。與之對比，農(nóng)村自建低層（兩層）住宅署隘，一般高約7.5-8米（單層高4米左右）脖苏，墻體厚度0.24米，建筑面積180平方左右定踱。通過數(shù)據(jù)棍潘，很容易看出，文化墻建設很簡單和沒有技術(shù)含量崖媚，難度遠低于農(nóng)村自建兩層住宅亦歉。
? ? ?住房和城鄉(xiāng)建設部實行《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》第二條“本辦法所稱建筑工程，是指房屋建筑和市政基礎設施工程及其附屬設施和與其配套的線路畅哑、管道肴楷、設備安裝工程≤牛”赛蔫。根據(jù)該規(guī)定，案涉的文化墻建造泥张，不屬于建筑工程呵恢。
?葉總方認為，本案中媚创，村委會屬于定作人渗钉，定作標的為文化墻。金太陽建筑公司為承攬人钞钙。劉老板和葉總方同為承攬關(guān)系中的第三人鳄橘。葉總方介紹和推薦劉老板承接文化墻建造，其只是起到了介紹和推薦作用芒炼。目前我國法律并不禁止承攬人將其承攬的工作交由第三人完成瘫怜。此案，金太陽建筑公司本刽、葉總并無違法之處鲸湃。
一審也已查明，建文化墻過程中盅安，葉總只是提供原材料唤锉，具體建造由劉老板負責完成。金太陽建筑公司和葉總并沒有對劉老板的工作進行任何干預或管理别瞭。再者窿祥，文化墻的建造簡單，攪拌機并不是必需品蝙寨！完全可以人工攪拌水泥和沙子晒衩，攪拌機不是必需品嗤瞎。砸傷受傷工人的攪拌機是劉老板的，建墻所用的工具是由受傷工人自己帶的听系。金太陽建筑公司和葉總顯然不該對承攬關(guān)系中第三人的劉老板的雇員承擔賠償責任贝奇！
?三、本案不存在違法轉(zhuǎn)包靠胜、分包和需要資質(zhì)問題掉瞳，原判決適用法律錯誤
我國《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準》將建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級標準分為四個等級，最低級別的三級資質(zhì)可以承擔下列建筑工程的施工：（1）高度50米以下的工業(yè)浪漠、民用建筑工程陕习；（2）高度70米以下的構(gòu)筑物工程；（3）建筑面積1.2萬平方米以下的單體工業(yè)址愿、民用建筑工程该镣；（4）單跨跨度27米以下的建筑工程。
綜合《建設部關(guān)于加強村鎮(zhèn)建設工程質(zhì)量安全管理的若干意見》第三項“（一）對于建制鎮(zhèn)响谓、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)的所有公共建筑工程损合、居民自建兩層（不含兩層）以上、以及其它建設工程投資額在30萬元以上或者建筑面積在300平方米以上的所有村鎮(zhèn)建設工程娘纷、村莊建設規(guī)劃范圍內(nèi)的學校嫁审、幼兒園、衛(wèi)生院等公共建筑（以下稱限額以上工程）失驶，應嚴格按照國家有關(guān)法律土居、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)督管理℃姨剑”等條款，可以看出棉圈，目前國家對農(nóng)村低層住宅（兩層及以下）涩堤，限額工程（30萬元以下）并無嚴格資質(zhì)要求。
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》十一條第二款“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人分瘾、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應當與雇主承擔連帶賠償責任胎围。”德召。該條款打擊的是建設工程中資質(zhì)不匹配白魂，違法轉(zhuǎn)包、違法分包的行為上岗。該條款的適用的前提是建設工程合同成立丑蛤，在建筑過程中發(fā)生違法轉(zhuǎn)包和分包的情況悯嗓。此條款針對的主體一定是發(fā)包人、分包人衡蚂。本案中，文化墻的建造根本不符合建設工程的定義兵怯，不屬于建設工程。本案不存在發(fā)包人、分包人的概念径玖。案涉合同應為承攬合同。在承攬關(guān)系中颤介，絕不會存在轉(zhuǎn)包人和分包人的角色梳星！只有承攬人和第三人。再者滚朵，案涉墻體建造無需資質(zhì)冤灾。具體如下：
案涉文化墻的長寬高，及原告提交的墻體圖片顯示始绍，文化墻建造極其簡單和沒有技術(shù)含量瞳购，難度遠低于農(nóng)村自建兩層住宅，且案涉合同金額僅17萬元（遠低于30萬元的標準）亏推。根據(jù)常識学赛，該文化墻建造難度不但遠小于農(nóng)村兩層住宅，還小于農(nóng)村自建平房吞杭，甚至建造難度小于農(nóng)村豬圈和牛圈盏浇。因其只是一堵墻，只要用原材料（主要是磚頭）芽狗、水泥壘起來即可绢掰，不需要封頂?shù)扔须y度的程序！
農(nóng)村建兩層樓房或平房后童擎，基本都會再建個圍墻滴劲。案涉文化墻實質(zhì)就是農(nóng)村的圍墻（2.2米的高度比很多圍墻還低）。建兩層樓房都無需資質(zhì)顾复，建個圍墻（文化墻）反倒需要資質(zhì)班挖，明顯不合情理，法律也無此規(guī)定芯砸。
一審法院依據(jù)是其需要“相應資質(zhì)”萧芙，如此簡單的工作如需要資質(zhì)，請釋明需要何種資質(zhì)假丧？幾級資質(zhì)双揪？如果承攬此種墻體需要資質(zhì)，那農(nóng)村建平房包帚、圍墻渔期、牛圈等是否也需要資質(zhì)？一審法院顯然是適用法律錯誤婴噩。
葉總方認為擎场，承攬如此簡易的文化墻不需要資質(zhì)羽德，也不存在違法轉(zhuǎn)包和分包的問題。一審中查明迅办，劉老板和受傷工人長期在農(nóng)村承包低層自建房及簡易建筑宅静，應具備相應能力和安全意識。至于被上訴人站欺、一審被告劉老板方辯護人提出的1993年制定的《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》23條姨夹，村鎮(zhèn)建筑工匠需要從業(yè)資格，該從業(yè)資格審批已被國發(fā)〔2004〕16號文件廢除矾策，即從2004年起磷账，再無村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格一說。一審法院認定金太陽建筑公司和葉總存在違法轉(zhuǎn)包及沒有相應資質(zhì)贾虽，要求其承擔連帶賠償責任逃糟，顯然是適用法律錯誤。
綜上蓬豁，請求貴院依法查明事實绰咽，正確適用法律，依法撤銷原判決或改判地粪，維護上訴人的合法權(quán)益取募。
????? 此致
宿州市中級人民法院
提交人：
年? 月? 日
二審開庭后，也就二十來天蟆技，收到了宿州中院的判決（這個案子是在合伙協(xié)議糾紛案二審開庭后發(fā)生的玩敏，判決比合伙案二審判決下來還快。整個流程迅速無比）质礼。其中“法院認為”部分基本采用的是我的觀點旺聚，認為是承攬關(guān)系，不存在違法轉(zhuǎn)包和分包眶蕉，葉總不用承擔責任翻屈。上訴費由劉老板承擔。
?此案結(jié)束后妻坝，葉總又去慰問了受傷工人，并表達了自己的心意惊窖。
此案在二審開庭前刽宪，我覺得對方律師可能會問兩個問題，結(jié)果也確實問了界酒。這兩個問題很有意思圣拄，對方只要有困惑，說明他們是順著我方的邏輯走的毁欣，而且陷入了誤區(qū)庇谆。具體如下：
1.在我方說按照住建部的規(guī)定岳掐，案涉文化墻建造不是建設工程。對方會反問如果不是建設工程是什么饭耳？
??? 這個問題對方律師確實問了串述。我們只是看了審判長笑了一下，沒有回答寞肖。因為原告方和一審法院既然說是建設工程纲酗，存在違法轉(zhuǎn)包和分包，那我方只要說明其依規(guī)定不是建設工程即可新蟆。除此外觅赊，無論是建設工程外的任何東西，都跟我方和二審法官沒有關(guān)系琼稻。
?2.我方說建墻不需要資質(zhì)吮螺。對方會問不需要資質(zhì)，為什么要找建筑公司和村委會簽合同帕翻，而不是葉總自己簽鸠补？
這個問題對方律師也問了。我方只要說明文化墻的具體細節(jié)和依法律法規(guī)不需要資質(zhì)即可熊咽。至于為什么找公司接業(yè)務莫鸭，原因可以有很多『崤梗可以是為了簽合同方便被因，或其他任何原因都可以。甚至衫仑，葉總就看上公司前臺了梨与，就想跟公司多接觸多合作，這也沒問題啊文狱。因其建墻本身無需資質(zhì)粥鞋，為什么找公司簽下來，跟本案無關(guān)瞄崇。
這個兩個問題呻粹，對方發(fā)問聲音洪亮，底氣十足苏研，問的好像很有道理等浊，但不能形成有效抗辯，沒有實際意義摹蘑。
之前和同事交流討論過法官自由裁量權(quán)的問題筹燕，就是法官可以這樣判也可以那樣判，可以偏左一些或偏右一些。對此撒踪，我的觀點是过咬，律師要做的就是成為法官的“高級助理”，盡可能的補充證據(jù)和細節(jié)制妄，盡可能的完善自己的法律邏輯掸绞，盡可能的壓低法官自由裁判的空間。我們要把證據(jù)和邏輯忍捡，盡最大可能集漾，完整、完善的呈現(xiàn)給法官砸脊，把他逼到一個不得不按照你的想法判的境地具篇。讓法官覺著，如果不按照你的證據(jù)和邏輯來判凌埂，自己都說不過去驱显。這點很難，我們努力瞳抓！
通過本案埃疫，我想說，律師的工作大都體現(xiàn)在看不見的地方孩哑，材料看八遍十遍和只看一兩遍理解肯定不一樣栓霜。話只說一句，和盡可能的完善横蜒、完整的闡述出來胳蛮，效果肯定也不一樣。本案中丛晌，一審葉總方辯護的點和我的基本一樣仅炊，就是不夠細化，沒解釋清楚所以然澎蛛，具體細節(jié)沒跟法官說清楚抚垄，所以敗訴。
還有谋逻，律師收費問題呆馁。如果律師只收兩千，庭前什么事都不干毁兆，只是代表你去趟法庭智哀，在法庭上講幾句話，那你肯定是虧荧恍，兩千都花多了。而收你兩萬，所有的點都幫你想到了送巡，所有的證據(jù)材料都爛熟于心摹菠，形成了完美的訴訟策略和嚴謹?shù)倪壿嫞屇愕陌讣袀€好的結(jié)果骗爆，你也是賺的次氨！
所以，我建議還是不要跟律師過于討價還價摘投。講了價格煮寡，表面可能賺了，實際可能是虧的犀呼。如果不信任幸撕，別委托就好了，找到自己滿意的再委托外臂。委托了坐儿，就要信任，包括信任律師收你的是和他工作量相匹配的價格宋光，是合理的價格貌矿！
