本文是2011年剛考入法院后的第一文，是根據(jù)某案例整理而成∥悖現(xiàn)在重讀本文，雖覺幼稚壳坪，其中觀點(diǎn)也不盡完善舶得，但還是希望能夠拿出來，給自己一個(gè)繼續(xù)寫實(shí)務(wù)文章的一個(gè)激勵(lì)爽蝴。

所談的企業(yè)“整體出租”主要是指如下情況：其一沐批，在企業(yè)資不抵債的情況下，企業(yè)往往會(huì)同債權(quán)人協(xié)商蝎亚，由債權(quán)人對(duì)該企業(yè)進(jìn)行接管并實(shí)際經(jīng)營九孩，債權(quán)人在經(jīng)營期間所得的收益用于抵頂該企業(yè)所欠其的債務(wù)；其二发框，企業(yè)的所有人為了擺脫經(jīng)營上的困境或者其他躺彬，將包含企業(yè)營業(yè)執(zhí)照在內(nèi)的所有手續(xù)、資產(chǎn)交付他人梅惯，由他人實(shí)際經(jīng)營并獲得收益宪拥，該企業(yè)的所有人收取租金的行為。

一铣减、私營企業(yè)“整體出租”概述

（一）私營企業(yè)“整體出租”的涵義

所謂私營企業(yè)“整體出租”她君，是指在不改變企業(yè)所有權(quán)的情況下，將企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)暫時(shí)分離葫哗，由他人對(duì)企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營管理的活動(dòng)缔刹。在實(shí)踐中球涛，私營企業(yè)“整體出租”通常是將企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備、辦公場(chǎng)所校镐、營業(yè)執(zhí)照及銀行賬戶等整體交給他人使用亿扁，企業(yè)收取租金的行為。在該過程中灭翔，企業(yè)的工商登記信息不發(fā)生任何變更和備案魏烫，銀行賬戶可以是該企業(yè)原本固有的賬戶，也可以是新開設(shè)的賬戶肝箱，但都是以該企業(yè)的名義設(shè)立的單位銀行結(jié)算賬戶哄褒。

在企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中，私營企業(yè)“整體出租”現(xiàn)象的出現(xiàn)并非偶然煌张，而是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物呐赡。當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營管理遇到重大變故而經(jīng)營者并不想注銷企業(yè)時(shí)，比如企業(yè)經(jīng)營管理遇到困難并融資不能骏融，或者企業(yè)有大量債務(wù)而無力償還链嘀，此時(shí)，如果債權(quán)人主張整體租賃該企業(yè)并用租金沖抵債務(wù)档玻，即可發(fā)生企業(yè)被“整體出租”的情形怀泊。

（二）私營企業(yè)“整體出租”與相關(guān)概念的比較

1．私營企業(yè)“整體出租”有別于全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營

1988年，為了增強(qiáng)小型國有企業(yè)及集體企業(yè)的活力误趴，提高經(jīng)濟(jì)效益霹琼，國務(wù)院制定了《全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》，該條例是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的產(chǎn)物凉当，也是現(xiàn)行憲法第一次修正后國家對(duì)私營經(jīng)濟(jì)“引導(dǎo)枣申、監(jiān)督和管理”的表現(xiàn)。

在該條例中看杭，第二條明確了企業(yè)租賃的適用對(duì)象是：“全民所有制小型工業(yè)企業(yè)”忠藤，第三條則明確了租賃經(jīng)營的概念，即“租賃經(jīng)營楼雹，是指在不改變企業(yè)的全民所有制性質(zhì)的條件下模孩，實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，國家授權(quán)單位為出租方將企業(yè)有期限地交給承租方經(jīng)營烘豹，承租方向出租方交付租金并依照合同規(guī)定對(duì)企業(yè)實(shí)行自主經(jīng)營的方式瓜贾。”

由此可知携悯，企業(yè)租賃經(jīng)營的出租主體是特定的，即國家授權(quán)單位筷笨；客體是整個(gè)企業(yè)有機(jī)體憔鬼，并且只能是全民所有制企業(yè)龟劲，即國有小型企業(yè)或集體企業(yè)。而本文所談的“整體出租”則是指私營企業(yè)轴或，不適用本條例昌跌。而除了該條例之外，現(xiàn)行法律體系下再無其他有關(guān)企業(yè)租賃的規(guī)定照雁。

2．私營企業(yè)“整體出租”不同于會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中的經(jīng)營租賃

會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中的經(jīng)營租賃蚕愤，又稱業(yè)務(wù)租賃，是融資租賃的對(duì)稱饺蚊。是為了滿足經(jīng)營使用上的臨時(shí)性或季節(jié)性需求而發(fā)生的資產(chǎn)租賃萍诱，它是一種短期租賃形式。

在經(jīng)營租賃中污呼，出租人不僅要向承租人提供設(shè)備的使用權(quán)裕坊，還要向承租人提供設(shè)備的保養(yǎng)、保險(xiǎn)燕酷、維修和其他專門性技術(shù)服務(wù)等籍凝。此時(shí)的出租人一般是專業(yè)從事租賃業(yè)務(wù)的公司或公司的租賃部，與本文所言的“整體出租”顯然不是一個(gè)概念苗缩。

3．私營企業(yè)“整體出租”不同于企業(yè)設(shè)備租賃

所謂企業(yè)設(shè)備租賃饵蒂，按照通常理解，就是承租人租賃某企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備酱讶、辦公場(chǎng)所等進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的活動(dòng)退盯。在企業(yè)設(shè)備租賃中，營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶是不出租的浴麻，承租人使用自己的營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶得问，這點(diǎn)不同于本文所言的“整體出租”。

二软免、私營企業(yè)“整體出租”的法律定性

私營企業(yè)“整體出租”的法律定性要從該出租行為中的營業(yè)執(zhí)照宫纬、銀行賬戶、公章說起膏萧。

營業(yè)執(zhí)照是市場(chǎng)主體取得合法經(jīng)營資格的憑證漓骚，任何經(jīng)營主體都必須經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)榛泛。

《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第六十條第一款規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得偽造蝌蹂、涂改、出租曹锨、出借孤个、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照∨婕颍”其第七十二條規(guī)定：“偽造齐鲤、涂改斥废、出租、出借给郊、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的牡肉，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的淆九，吊銷營業(yè)執(zhí)照统锤。”

《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的炭庙，合同無效：……（五）違反法律饲窿、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定∶核眩”《最高人民法院關(guān)于使用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的‘強(qiáng)制性規(guī)定’免绿，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定〔炼埽”

據(jù)此嘲驾，對(duì)于作為行政法規(guī)的《公司登記管理?xiàng)l例》而言，雖然其規(guī)定了出租迹卢、出借營業(yè)執(zhí)照應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任辽故，但該責(zé)任主要是行政責(zé)任，而對(duì)于其規(guī)定腐碱，一般也認(rèn)定為屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定或者說警示性的規(guī)定誊垢。因此，并不能根據(jù)該條例認(rèn)定出租營業(yè)執(zhí)照的行為無效症见。

那么喂走，企業(yè)出租銀行賬戶的行為又如何定性呢？

根據(jù)中國人民銀行《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第四十五條第二款之規(guī)定谋作，“存款人不得出租芋肠、出借銀行結(jié)算賬戶，不得利用銀行結(jié)算賬戶套取銀行信用遵蚜√兀”第六十五條規(guī)定，“存款人使用銀行結(jié)算賬戶吭净，不得有下列行為……（四）出租睡汹、出借銀行結(jié)算賬戶……。非經(jīng)營性的存款人有上述所列一至五項(xiàng)行為的寂殉，給予警告并處以1000元罰款囚巴；經(jīng)營性的存款人有上述所列一至五項(xiàng)行為的，給予警告并處以5000元以上3萬元以下的罰款……”

同時(shí)，最高人民法院《關(guān)于出借銀行賬戶的當(dāng)事人是否承擔(dān)民事責(zé)任問題的批復(fù)》指出：“出借銀行賬戶是違反金融管理法規(guī)的違法行為文兢，人民法院應(yīng)當(dāng)依法收繳出借賬戶的非法所得并可以按照規(guī)定處以罰款晤斩，還應(yīng)區(qū)別不同情況追究出借人相應(yīng)的民事責(zé)任焕檬∧芳幔”那么，能否據(jù)此認(rèn)定出租企業(yè)銀行賬戶的行為無效呢实愚？

在實(shí)踐中兼呵，出租人“整體出租”企業(yè)大多是為了以租金抵債或獲取更大的收益，而不是為了逃避責(zé)任或損害公益腊敲；同時(shí)击喂，《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》只是部委規(guī)章，違反部委規(guī)章強(qiáng)制性的規(guī)定并非當(dāng)然無效碰辅。因此懂昂，根據(jù)《合同法》第五十二條無效合同之規(guī)定，不能認(rèn)定出租銀行賬戶的行為無效没宾。

企業(yè)出租凌彬、出借公章的行為，《公司法》及相關(guān)司法解釋等均無相關(guān)規(guī)定循衰，而最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞的解釋》第65條規(guī)定了“借用業(yè)務(wù)介紹信铲敛、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的会钝，出借單位和借用人為共同訴訟人伐蒋。”

由此可見迁酸，在企業(yè)出租過程中先鱼，將相關(guān)印章一并交付使用（姑且叫作“出租”）的行為并不必然導(dǎo)致出租行為無效，而只是在訴訟中奸鬓，出租人與承租人可以作為共同的訴訟參與人焙畔。

綜上，針對(duì)私營企業(yè)“整體出租”的情形全蝶，雖然其出租企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶的行為違反了行政法規(guī)闹蒜、部委規(guī)章及最高院司法解釋的相關(guān)規(guī)定，出租或出借印章的行為有極大風(fēng)險(xiǎn)抑淫，但并不能據(jù)此否定該私營企業(yè)“整體出租”的行為绷落，而應(yīng)該在將該行為交由有關(guān)部門處理的同時(shí)，肯定其出租行為的效力始苇。只有如此砌烁，才能最大限度地維護(hù)出租人或承租人的債權(quán)人的利益，也才能更大程度地鼓勵(lì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)出現(xiàn)的新的經(jīng)營形式的探索。

三函喉、私營企業(yè)“整體出租”中法律糾紛的解決

由于“整體出租”的私營企業(yè)并沒有破產(chǎn)避归，也就不存在清算行為，而是在租賃結(jié)束后管呵，承租人將企業(yè)交由出租人繼續(xù)經(jīng)營梳毙。那么，在出租前后及出租過程中捐下，出租人或承租人與第三人所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)如何清償呢账锹？在出租前，出租人可能與承租人約定了在租賃過程中雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系坷襟，也可能沒有約定奸柬。因此，就要結(jié)合不同情形婴程，具體分析廓奕。

首先，出租前及出租過程中產(chǎn)生的出租人的債務(wù)如何實(shí)現(xiàn)的問題档叔？當(dāng)出租人的債權(quán)人在企業(yè)租賃期間向其主張權(quán)利而出租人無力清償時(shí)桌粉，能否認(rèn)定企業(yè)銀行賬戶上的資金就是該企業(yè)的資金，從而通過相關(guān)法定程序后申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行該賬戶上的資金蹲蒲，哪怕該資金是承租人在租賃期間的所得呢番甩？根據(jù)上述分析，銀行賬戶具有專屬性届搁，本不能出租缘薛、出借。對(duì)于出借銀行賬戶的行為卡睦，《民事訴訟法司法解釋》第65條的規(guī)定同樣適用于出租銀行賬戶的行為宴胧。

此外，對(duì)善意第三人來說表锻，他是不能預(yù)見銀行賬戶上的資金來源的恕齐，只要是該賬戶上的資金，都可以認(rèn)定為是該企業(yè)所有的瞬逊。因此显歧，根據(jù)上述規(guī)定及分析，一旦出租人的債權(quán)人在經(jīng)過法定程序之后确镊，申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行該賬戶上的資金進(jìn)而實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利士骤，人民法院應(yīng)該予以支持，這也是商事外觀主義原則在具體案件中的體現(xiàn)蕾域。

其次拷肌，如果出租人與承租人約定了雙方在租賃期間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系到旦，那么該約定能否對(duì)抗善意第三人？根據(jù)合同相對(duì)性的原理巨缘，該約定只適用于雙方當(dāng)事人添忘，而對(duì)于善意第三人，原則上是不適用該約定的若锁。那么搁骑，在租賃過程中發(fā)生的承租人的債務(wù)如何清償呢？

對(duì)此拴清，如果承租人是以自己名義所發(fā)生的債務(wù)靶病，當(dāng)然由其自行承擔(dān)；如果承租人是以承租企業(yè)的名義所發(fā)生的債務(wù)口予，理應(yīng)由承租企業(yè)承擔(dān)，至于承租期滿后承租人將企業(yè)交還給出租企業(yè)的實(shí)際控制人涕侈，該企業(yè)也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任沪停，而承擔(dān)了責(zé)任后，出租人（實(shí)際控制人）與承租人可以依據(jù)內(nèi)部約定解決最終的責(zé)任承擔(dān)主體裳涛。

第三木张，在承租人經(jīng)營承租企業(yè)期間，因環(huán)境污染等致使社會(huì)公眾的利益或者他人的合法權(quán)益受損端三，對(duì)此舷礼，應(yīng)由誰承擔(dān)相應(yīng)的賠償或者補(bǔ)償責(zé)任〗即常《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第42條有這樣的規(guī)定：“使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)妻献，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，消費(fèi)者可以向其要求賠償团赁，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償育拨。”

此外欢摄，《民事訴訟法司法解釋》第59條規(guī)定了個(gè)體工商戶“營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實(shí)際經(jīng)營者不一致的熬丧，以登記的經(jīng)營者與實(shí)際的經(jīng)營者為共同訴訟人”。那么怀挠，在發(fā)生上述損害的情形下析蝴，是否可以參照上述規(guī)定，使出租人與承租人承擔(dān)連帶責(zé)任呢绿淋？筆者認(rèn)為可以闷畸，雖然兩者可能不屬于同一法律關(guān)系，調(diào)整的范圍也不同躬它，但是在法律沒有明確規(guī)定的情況下腾啥，讓二者承擔(dān)連帶責(zé)任不僅可以在制度上約束出租人和承租人，使其依法經(jīng)營，還可以有效維護(hù)社會(huì)受眾的權(quán)益倘待。

最后疮跑，關(guān)于出租人與承租人范圍的問題。出租人在本文中僅指被出租的企業(yè)凸舵，并不包括可以控制出租企業(yè)的人祖娘；而承租人在本文是個(gè)廣義的概念，不僅包括通常意義上的承租人啊奄，在企業(yè)用上述形成抵債的情況下渐苏，還包括出租人的債權(quán)人。