2003年初隆豹，上海市閔行區(qū)人民法院判令男方因違反“忠誠協(xié)議”而賠償女方30萬元，開創(chuàng)了法律作用于婚外情的先河茅逮。之后噪伊，不少法院紛紛效仿。如重慶市一中院于2004年12月份判決支持了女方因男方違反忠實義務(wù)而向女方支付的“空床費(fèi)”4200元氮唯；有為挽救婚姻在忠誠協(xié)議中寫道“如果離婚8套房產(chǎn)算妻子個人財產(chǎn)”法院予以支持的鉴吹；有依據(jù)忠誠協(xié)議判令男方支付女方精神損害賠償金101萬元；有依據(jù)忠誠協(xié)議內(nèi)容惩琉，并考慮學(xué)歷水平豆励、所學(xué)專業(yè)未來的工作前景、社會平均的收入瞒渠、消費(fèi)水平等因素判令男方支付女方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償80萬元的良蒸。當(dāng)然，司法案例否認(rèn)忠誠協(xié)議的伍玖，也并不鮮見嫩痰。如山東日照一對夫妻結(jié)婚后簽訂了一份《夫妻忠誠協(xié)議》，約定誰不忠誠離婚后賠償對方一百萬窍箍，結(jié)果男方“違約”與一網(wǎng)友發(fā)生一夜情串纺，后來男方以雙方感情破裂為由提出離婚訴訟，女方同意離婚但要求賠償100萬椰棘，但是開發(fā)區(qū)法院經(jīng)審理后認(rèn)定該協(xié)議無效纺棺，不予支持。2011年青島市市北區(qū)法院認(rèn)為邪狞，“忠誠協(xié)議”屬一種道德協(xié)議祷蝌，不具有法律效力，判決離婚但駁回30萬元賠償費(fèi)及5萬元空床費(fèi)的訴訟請求帆卓。
要理解同案不同判的背后原因巨朦，我們首先要了解什么叫“忠誠協(xié)議”。
所謂“忠誠協(xié)議”剑令，一般是指基于夫妻相互忠誠的需要糊啡，男女雙方在婚前或婚后以書面化的合同形式約定在婚姻存續(xù)期間如一方因違反夫妻忠實義務(wù)導(dǎo)致雙方離婚，則應(yīng)支付另一方違約金尚洽、賠償金或者以其他形式進(jìn)行補(bǔ)償?shù)膮f(xié)議悔橄。有以下四種類型：
1、單純的夫妻忠誠協(xié)議腺毫，如夫妻之間的宣誓
“新郎：我癣疟，XXX，娶你潮酒，XXX睛挚，做我的妻子。我愿對你承諾急黎，從今天開始扎狱，無論是順境或是逆境，富有或貧窮勃教，健康或疾病淤击，我將永遠(yuǎn)愛你、珍惜你直到地老天長故源。我承諾我將對你永遠(yuǎn)忠實污抬。
新娘：我，XXX,嫁給你绳军，XXX印机，做我的丈夫。我愿對你承諾门驾，從今天開始射赛，無論是順境或是逆境，富有或貧窮奶是，健康或疾病楣责，我將永遠(yuǎn)愛你、珍惜你直到地老天長聂沙。我承諾我將對你永遠(yuǎn)忠實腐魂。”
對于此類協(xié)議逐纬，因為其內(nèi)容不具有違約責(zé)任條款性質(zhì)蛔屹，其更多的是一種道德義務(wù)，將其納入法律的評價體系豁生，其效力就如《民法典》第1043條所規(guī)定的忠實義務(wù)一樣兔毒，具有倡導(dǎo)意義。也就是說甸箱，此類夫妻忠誠協(xié)議是“有效”的育叁，屬于法律正面評價的范疇。說其“有效”芍殖，其又不同于其他契約行為豪嗽，違反約定會承擔(dān)財產(chǎn)性責(zé)任；違反此類協(xié)議的約定，可以要求對方保證沒有下一次（事實上龟梦，這種保證也是不具有法律上的強(qiáng)制力的）隐锭，或者要求其付出一定的家庭義務(wù)（如打掃房間一個月等，這種勞務(wù)付出盡管可以以具體的貨幣計量计贰，但其不同于所約定的財產(chǎn)性責(zé)任）等钦睡。
2、人身型夫妻忠誠協(xié)議
人身型夫妻忠誠協(xié)議躁倒，是指夫妻雙方以協(xié)議的形式約定一方違反諸如離婚條款的荞怒，就應(yīng)支付對方違約金或者賠償金的協(xié)議。此種協(xié)議以對個體人身權(quán)利的限制為違約條件秧秉，其已經(jīng)超越了意思自治的邊界褐桌，是對公民憲法權(quán)利的侵害，應(yīng)受到法律的否定象迎。
具體來說荧嵌，此類忠誠協(xié)議主要體現(xiàn)為對婚姻自由的干涉⊥诹保婚姻自由作為婚姻法的基本原則完丽，是婚姻當(dāng)事人意思自治的最主要體現(xiàn)，即婚姻雙方按照自己內(nèi)心的意愿拇舀，依法締結(jié)婚姻或者解除婚姻關(guān)系逻族。婚姻自由意味著排除他人的不當(dāng)或者非法干涉骄崩。盡管婚姻的選擇或者解除是自由的聘鳞，但由于婚姻不是單純的契約，而是需要履行法定程序的行為要拂】倭В婚姻關(guān)系是公法和私法共同作用的領(lǐng)域，導(dǎo)致了“婚姻自由”會受到法定條件和程序的制約脱惰。如果干涉是來自私人層面的搏嗡，那么此種干涉就應(yīng)認(rèn)定為非法，受侵害主體可以要求損害賠償拉一。這其實就已經(jīng)暗含著如果在夫妻忠誠協(xié)議中約定諸如“一旦結(jié)婚就必須相互忠實采盒，白頭到老。一旦一方要求離婚蔚润，必須賠償對方精神損失費(fèi)100萬元磅氨。”之類的條款嫡纠，顯然是無效的烦租，是對一方婚姻自由權(quán)的干涉延赌。此外，此類協(xié)議中還可能出現(xiàn)諸如若違反約定叉橱，則必須離婚挫以，且凈身出戶，永遠(yuǎn)不得再見孩子等條款赏迟。顯然屡贺，這樣的內(nèi)容限制了一方的離婚自由蠢棱，剝奪了父母與子女之間的親權(quán)锌杀，違反了法律的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬無效泻仙。
3糕再、財產(chǎn)型夫妻忠誠協(xié)議
財產(chǎn)型夫妻忠誠協(xié)議，是相對于人身型夫妻忠誠協(xié)議而言的玉转，男女雙方在婚前或婚后突想，其往往會在合同中列舉違反夫妻忠實義務(wù)的具體情形。這是最為常見的夫妻忠誠協(xié)議究抓，也是司法實踐中爭議較大的類型猾担。
《民法典》第一千零六十五條第二、三款：夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定刺下，對雙方具有約束力绑嘹。
夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)橘茉，第三人知道該約定的工腋，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。
當(dāng)夫妻雙方以“忠誠協(xié)議”的形式對夫妻財產(chǎn)進(jìn)行約定時畅卓，應(yīng)具體分析：（1）當(dāng)夫妻忠誠協(xié)議的文本是名為“忠誠協(xié)議”擅腰，實為夫妻財產(chǎn)約定處分協(xié)議時，就應(yīng)直接按照《民法典》第一千零六十五條的規(guī)定翁潘，承認(rèn)協(xié)議的有效性趁冈；（2）當(dāng)夫妻財產(chǎn)約定處分協(xié)議中，存在“忠誠協(xié)議”的條款時拜马，則應(yīng)刺破這納入議的“面紗”渗勘，適用忠誠協(xié)議的效力認(rèn)定規(guī)則。
4一膨、混合型夫妻忠誠協(xié)議
混合型夫妻忠誠協(xié)議呀邢，簡言之，此類“忠誠協(xié)議”不僅涉及人身權(quán)利豹绪，也涉及到財產(chǎn)權(quán)利价淌。
這一類型的夫妻忠誠協(xié)議對于司法實踐而言申眼，是極為棘手的，因為其很難直接肯定或者否定其效力蝉衣。但將混合型夫妻忠誠協(xié)議進(jìn)行切分處理括尸，對其涉及人身權(quán)利的約定，直接否定其效力病毡；而對于財產(chǎn)處置約定的條款將其納入財產(chǎn)型夫妻忠誠協(xié)議濒翻，適用這一類型的處理規(guī)則進(jìn)行判定。
對于造成“忠誠協(xié)議”同案不同判啦膜，一般有如下原因：
筆者以江蘇省法院有送、省婦聯(lián)聯(lián)合發(fā)布2019年度江蘇法院婚姻家庭十大典型案例之四：李某訴馬某離婚糾紛案，來分析江蘇省內(nèi)“忠誠協(xié)議”的效力僧家。
案情介紹：李某（男）與馬某（女）于2012年登記結(jié)婚并生有一女雀摘。婚后李某與異性羅某存在不正當(dāng)交往八拱，導(dǎo)致羅某兩次懷孕阵赠。2017年1月，李某與馬某簽訂婚內(nèi)協(xié)議一份肌稻，約定今后雙方互相忠誠清蚀，如因一方過錯行為（婚外情等）造成離婚，女兒由無過錯方撫養(yǎng)爹谭，過錯方放棄夫妻名下所有財產(chǎn)枷邪，并補(bǔ)償無過錯方人民幣20萬元。協(xié)議簽訂后旦棉，李某仍與羅某保持交往齿风，羅某于2017年7月產(chǎn)下一子。李某訴至法院要求離婚绑洛，馬某同意離婚并主張按照婚內(nèi)協(xié)議約定救斑，處理子女撫養(yǎng)和夫妻共同財產(chǎn)分割。
一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：李某與馬某夫妻感情確已破裂真屯，應(yīng)準(zhǔn)予離婚脸候。上述協(xié)議中，關(guān)于子女的撫養(yǎng)約定因涉及身份關(guān)系绑蔫，應(yīng)屬無效运沦；關(guān)于財產(chǎn)分割及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)募s定，系忠誠協(xié)議配深，不屬于《婚姻法》第十九條規(guī)定的夫妻財產(chǎn)約定情形携添，馬某主張按照婚內(nèi)協(xié)議處理子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割無法律依據(jù)，但考慮到李某在婚姻中的明顯過錯等因素篓叶，應(yīng)對無過錯的馬某酌情予以照顧烈掠。綜合考慮孩子的成長經(jīng)歷羞秤、雙方收入水平、家庭財產(chǎn)來源等情況左敌，判決女兒隨馬某共同生活瘾蛋，并由馬某分得夫妻共同財產(chǎn)的70%。
一審判決后矫限，李某哺哼、馬某均提起上訴。二審法院駁回上訴叼风，維持原判取董。
雖然《民法典》第一千零六十五條第二、三款：夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定咬扇，對雙方具有約束力甲葬。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的廊勃，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)懈贺，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償坡垫。
但是此類約定一旦與“保證忠誠”掛鉤梭灿，即成為忠誠協(xié)議，不適用《民法典》第一千零六十五條冰悠。
故夫妻間的忠誠義務(wù)更多的是一種情感道德義務(wù)堡妒，夫妻雖自愿以民事協(xié)議的形式將夫妻忠誠的道德義務(wù)轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，但也是變相以金錢衡量忠誠溉卓，存在道德風(fēng)險皮迟。因此，夫妻間訂立的忠誠協(xié)議應(yīng)由當(dāng)事人自覺履行桑寨，法律并不賦予其強(qiáng)制執(zhí)行力伏尼，不能以此作為分割夫妻共同財產(chǎn)或確定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的依據(jù)，但在離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時尉尾，應(yīng)綜合考慮婚姻關(guān)系中各自的付出爆阶，過錯方的過錯程度和對婚姻破裂的消極影響，對無過錯方酌情予以照顧沙咏，平衡雙方利益辨图，以裁判樹立正確的價值導(dǎo)向。
作者：江蘇平謙律師事務(wù)所? 周經(jīng)珠律師
