作者｜五花馬
一备蚓、這世上有十足的赤金嗎？
朋友圈讀到一篇題為《好的關(guān)系一定要談錢(qián)》的文章囱稽，核心意思是人的本性是自私的郊尝，人與人之間要建立好的關(guān)系會(huì)有價(jià)值交換，好的關(guān)系战惊，一定要談錢(qián)流昏。
其實(shí)，邏輯調(diào)整一下，表述可能更清楚况凉，人的生存生活需要社會(huì)交換谚鄙，但是因?yàn)槿说奶煨宰运剑ǘ枷胍孕〔┐螅挥薪粨Q價(jià)值大致相當(dāng)刁绒，才可能成功交換（除非對(duì)方傻）闷营，“價(jià)值相當(dāng)”通常體現(xiàn)在價(jià)格上，所以需要“談錢(qián)”知市。
基于趨利避害的天性傻盟，人和人打交道本質(zhì)上是為了滿足自己需要而進(jìn)行的價(jià)值交換。利己之心驅(qū)使下嫂丙，少勞多得莫杈，不勞而得，甚或投機(jī)取巧奢入，巧取豪奪筝闹，后兩種可能涉嫌違法犯罪，不是常態(tài)選擇腥光。在雙方都想少勞/不勞的情形中关顷，磋商的過(guò)程就是博弈的過(guò)程，如果兩人勢(shì)均力敵武福，博弈到最后议双，可能大致公平，成交捉片。如果實(shí)力不對(duì)等平痰，交易結(jié)果不公平，交易就可能終止伍纫，勉強(qiáng)成交宗雇，也是一錘子買(mǎi)賣(mài)，吃虧的一方下回就不愿意再打交道莹规。去年賣(mài)車(chē)赔蒲，今年賣(mài)拐，單單成交良漱，那是詐騙舞虱，俗稱“忽悠”。
《大明王朝1566》中有一段臺(tái)詞說(shuō)的很精彩母市。江南織造局太監(jiān)楊金水對(duì)試圖推卸責(zé)任的江蘇巡撫鄭泌昌矾兜、布政使何茂才大加訓(xùn)斥：“做官做人就算七分想自己，也得兩分想朝廷患久，剩下一分想想別人椅寺。想自己想到你們這樣的十足赤金舶沿，這世上有十足的赤金嗎？”（.....后來(lái)配并，這兩位地方大員就被錦衣衛(wèi)拿下了....!）
李嘉誠(chéng)先生提到自己的經(jīng)商之道時(shí)說(shuō)括荡，商業(yè)合作必須有三大前提，一是雙方必須有可以合作的利益溉旋，二是必須有可以合作的意愿畸冲，三是雙方必須有共享共榮的打算。此三者缺一不可观腊。所以邑闲，他的兒子李澤楷在接受記者采訪時(shí)說(shuō)：“父親從沒(méi)告訴我賺錢(qián)的方法，只教了我一些做人處事的道理梧油。父親叮囑過(guò)苫耸，你和別人合作，假如你拿七分合理儡陨，八分也可以褪子，那我們李家拿六分就可以了∑澹”
打交道的“道”嫌褪，即是指規(guī)則，形式公平胚股，也是指公道笼痛，實(shí)質(zhì)公平。
二琅拌、規(guī)則缨伊、平衡與法律職業(yè)
法律是概念和規(guī)則，法律關(guān)系是權(quán)利和義務(wù)进宝，權(quán)利義務(wù)是你應(yīng)該做什么不該做什么刻坊，我應(yīng)該做什么不該做什么，在這之下是行為和后果即彪。典型莫過(guò)于雙務(wù)合同紧唱，權(quán)利義務(wù)互相制衡活尊，在不同的履約階段隶校，互有對(duì)待履行義務(wù)，該你先履行蛹锰，你不履行深胳，對(duì)方就有先履行抗辯權(quán)，該你后履行铜犬，但人家看你履行能力明顯下降舞终，可能要掉鏈子轻庆，人家就有不安抗辯權(quán)，拒絕履行敛劝。
合同法之所以在交易過(guò)程中設(shè)定這些規(guī)則余爆，在于維持交易秩序，即”制衡“夸盟，目的在于保障交易安全和公平蛾方。不對(duì)等，就失衡上陕，糾紛既起桩砰。司法裁判的功能是定紛止?fàn)帲ㄟ^(guò)對(duì)遭到破壞的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整修復(fù)释簿，規(guī)范個(gè)案行為亚隅，維護(hù)社會(huì)秩序。
何為正義庶溶？平衡即正義煮纵，失衡即糾紛。在失衡與平衡之間偏螺，法律職業(yè)應(yīng)運(yùn)而生醉途。
三、衡平法與良心裁判
說(shuō)到這里砖茸，想起英國(guó)的衡平法隘擎。衡平法是什么？怎么來(lái)的凉夯？
“衡平”一詞货葬，字面意思是平衡。衡平法不是按照遵循先例的原則判案劲够，而是憑法官公平震桶、正義和良心來(lái)判案。
通俗來(lái)說(shuō)就是源于普通法太復(fù)雜征绎，注重程序蹲姐，遵循先例，你起訴之前得先找到一個(gè)和你這個(gè)糾紛相同類似的判例人柿，找不到柴墩，或找錯(cuò)了，就沒(méi)法起訴凫岖，或敗訴江咳。這就是復(fù)雜的令狀制度，一般提起這個(gè)詞哥放，后邊會(huì)跟著另一個(gè)詞“浩如煙杭咧福”爹土。找判例如同大海撈針，因此需要專門(mén)的人專門(mén)去找踩身，律師職業(yè)應(yīng)運(yùn)而生胀茵。英美法系國(guó)家，打官司普遍需要找律師挟阻，是因?yàn)槠胀ㄈ舜_實(shí)不太容易上手宰掉，這是制度特點(diǎn)所決定的。（難怪蕭伯納說(shuō)赁濒，任何一項(xiàng)職業(yè)都是對(duì)普通人的陰謀轨奄。）
另外，當(dāng)時(shí)在普通法法院打官司拒炎，官方語(yǔ)言還不是英語(yǔ)挪拟，是類似法語(yǔ)的一種語(yǔ)言，一般民眾都不掌握击你，更得找律師了玉组。
再有一個(gè)重要社會(huì)背景是，15世紀(jì)末英國(guó)開(kāi)始從封建社會(huì)轉(zhuǎn)向資本主義社會(huì)丁侄，人們?cè)絹?lái)越發(fā)現(xiàn)自己的一些權(quán)利無(wú)法通過(guò)普通法法院來(lái)實(shí)現(xiàn)惯雳，因而就轉(zhuǎn)向英國(guó)國(guó)王或國(guó)會(huì)尋求解決，國(guó)王和國(guó)會(huì)收到申訴以后交給大臣去處理鸿摇。大臣聽(tīng)取雙方的講述石景，自己做調(diào)查，最終按照自己的判斷和良知做出判決拙吉。隨著這類案件不斷增多潮孽，最終形成了與普通法法院平行的衡平法法院。
衡平法法院不受遵循先例原則的制約筷黔，沒(méi)有復(fù)雜的程序往史，使用英語(yǔ)，法官獨(dú)立審判案件佛舱，不采取陪審制椎例，訴狀可以用比較通俗的語(yǔ)言書(shū)寫(xiě)，提倡書(shū)面審理请祖，大法官頒布的命令具有強(qiáng)制性約束力订歪。衡平法法院在長(zhǎng)期的實(shí)踐中，也形成了一套判例损拢，即所謂的“衡平法”陌粹。19世紀(jì)以后，通過(guò)立法改革福压，將傳統(tǒng)的普通法變?yōu)橹贫ǚㄌ椭龋脑炝嗣袷潞托淌略V訟程序。現(xiàn)在法官可以同時(shí)使用衡平法和普通法荆姆，二者相悖時(shí)采用衡平法蒙幻。
四、商事審判與民事審判理念差異
我們有時(shí)會(huì)發(fā)現(xiàn)最高法院的一些案例判決理由與結(jié)果是矛盾的胆筒，確屬錯(cuò)案的同案不同判情況除外邮破，有一種原因在于民事審判觀念與商事審判觀念的差異所導(dǎo)致的法律適用與裁判標(biāo)準(zhǔn)不同。
審判理念來(lái)源于立法價(jià)值取向仆救，就是這樣規(guī)定是為了什么抒和。我經(jīng)常說(shuō)，民事糾紛講大理彤蔽，商事糾紛重規(guī)則摧莽。因?yàn)槊袷掳讣?dāng)事人主要是自然人，民事審判在承認(rèn)當(dāng)事人的締約能力存在差異的前提下顿痪，側(cè)重于公平優(yōu)先镊辕。商事案件的當(dāng)事人主要是企業(yè)法人，推定其具有專業(yè)的判斷能力蚁袭、當(dāng)然的注意義務(wù)和對(duì)等的交易能力征懈，因而在商事審判中更側(cè)重于效率優(yōu)先，保護(hù)締約機(jī)會(huì)公平揩悄、形式公平卖哎。
民事行為假定參與者是“倫理人”，商事行為假定參與者是“經(jīng)濟(jì)人”删性，前者突出保護(hù)人格權(quán)益棉饶。財(cái)產(chǎn)保護(hù)上，民事審判強(qiáng)調(diào)維護(hù)財(cái)產(chǎn)的靜態(tài)安全镇匀。商事審判更突出注重效率照藻，鼓勵(lì)交易。
商事糾紛中汗侵，法官對(duì)于當(dāng)事人意思自治的介入程度比起傳統(tǒng)民事糾紛要更少幸缕。比如，在民事案件中對(duì)顯失公平的結(jié)果或過(guò)高的違約金約定晰韵，人民法院可以根據(jù)公平原則予以認(rèn)定和必要調(diào)整发乔。但法院主動(dòng)對(duì)商事案件中顯失公平結(jié)果的調(diào)整則需要謹(jǐn)慎得多。
這些差異皆源于民事法律制度與商事法律制度立法價(jià)值取向不同雪猪，兩類法律關(guān)系性質(zhì)不同栏尚。
五、平衡即正義
綜合上述幾方面的話題只恨，倫理人译仗、經(jīng)濟(jì)人這兩個(gè)概念對(duì)于理解各類關(guān)系和交易抬虽，應(yīng)該有所啟發(fā)借鑒。
各類主體交易關(guān)系中纵菌，平衡即正義阐污。比如，肯愛(ài)千金輕一笑咱圆，貂裘換酒也堪豪笛辟，又或士為知己者死，這都是特別令人稱羨的好的關(guān)系序苏，貌似不對(duì)等手幢，但人家特別愿意，這是“君子喻于義”忱详。這種關(guān)系中围来，你非要講“利”，就與“義”價(jià)值不對(duì)等踱阿。而在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中管钳，核心是喻于利，你非得講情講義软舌，那也屬于價(jià)值不相當(dāng)才漆。所以，好的關(guān)系就是分清性質(zhì)佛点，講規(guī)則醇滥，有章法，道亦有道超营。選擇的智慧在于自知之明與恰如其分鸳玩。說(shuō)到底就是價(jià)值對(duì)等，平衡即正義演闭。
