摘錄自吳玉章:《法理講義-關(guān)于法律的道理和學(xué)問》第二章 法的規(guī)范分析 第二節(jié) 法與規(guī)則
法律規(guī)則分為兩類,一類規(guī)定責(zé)任节预,要求人們做什么或者不做什么安拟。它設(shè)定義務(wù),目的在于引起與物質(zhì)運(yùn)動或變化有關(guān)的行為(奧斯丁之命令/義務(wù)性規(guī)則)糠赦;一類授予權(quán)利拙泽,規(guī)定人們可以做什么或不做什么行為。它授予權(quán)力泼疑,公權(quán)力或私權(quán)力荷荤,目的不僅要引起物質(zhì)運(yùn)動或變化,而且要引起責(zé)任或義務(wù)的產(chǎn)生或變更会油。
“法理學(xué)科學(xué)的關(guān)鍵”在于這兩類規(guī)則的結(jié)合翻翩。
問題轉(zhuǎn)化
預(yù)先設(shè)計(jì)只有一種比較原始的社會稻薇,只有第一類或初級規(guī)則。如果一個(gè)社會以義務(wù)性規(guī)則(第一類規(guī)則)為基本規(guī)范絮吵,則其至少需要:
1.對任意使用暴力蹬敲、盜竊、欺騙的限制伴嗡,否則人類社會或共同體就很難存在。
2.在該社會中澄暮,拒絕規(guī)則的人一定要少于那些接受并服從規(guī)則的人泣懊。否則麻惶,拒絕規(guī)則的人就可以為所欲為窃蹋,而不必?fù)?dān)心社會壓力的懲罰。
以義務(wù)性規(guī)則(第一類規(guī)則)為主體的這類社會具有以下缺陷:
1.這類社會中的義務(wù)性規(guī)則的具體內(nèi)容具有不確定性匈辱。
因?yàn)檫@類規(guī)則本身就是沒有體系的杀迹、零散的,因此梗掰,規(guī)則的具體內(nèi)容具有不確定性。
2.這類社會中的義務(wù)性規(guī)則本身處于一種緩慢的發(fā)展過程之中摧茴,因而體現(xiàn)了靜止性。
該類社會中沒有主動清理舊法規(guī)苛白、制定新法規(guī)的嘗試购裙,因?yàn)樵撋鐣怀姓J(rèn)授予權(quán)利的第二類規(guī)則躏率。
3.維護(hù)這些規(guī)則的壓力基本上無效民鼓。
為了彌補(bǔ)義務(wù)性規(guī)則的這些缺陷丰嘉,換言之嚷缭,為了克服不確定性阅爽、靜止性和無效性,哈特認(rèn)為需要第二類規(guī)則(次級規(guī)則)简肴。
首先胆敞,為了克服不確定性,需要引進(jìn)“承認(rèn)規(guī)則”仍翰。
承認(rèn)規(guī)則可以判斷什么可以作為法律規(guī)則予借。
這里的關(guān)鍵不在于這一標(biāo)準(zhǔn)究竟是什么灵迫,而在于一個(gè)判斷法律規(guī)則的標(biāo)準(zhǔn)是不是權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn),是不是為人們所公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)晦溪,是不是一個(gè)能消除人們懷疑的判斷標(biāo)準(zhǔn)瀑粥。
更重要的是,由于承認(rèn)規(guī)則的存在三圆,一種法律規(guī)則體系的觀念也就同時(shí)引入狞换。因?yàn)椋袛嘁粋€(gè)行為規(guī)則是否屬于法律規(guī)則舟肉,一個(gè)重要的因素就是修噪,它與其他法律規(guī)則的關(guān)系如何,它是否具有其他法律規(guī)則的共同屬性路媚。
其次黄琼,為了克服靜止性,哈特建議引入“改變規(guī)則”整慎。
這種規(guī)則主要針對立法機(jī)關(guān)和立法者脏款,而它的意義在于围苫,允許個(gè)人或群體采取行動,以便“引入新的初級規(guī)則或廢除舊規(guī)則”够吩。當(dāng)然,改變規(guī)則所授予或承認(rèn)的權(quán)力也不一樣湾笛,其中包括不受限制的權(quán)力和受到限制的權(quán)力。
再次临扮,為了克服無效性,哈特建議還要引進(jìn)“審判規(guī)則”。