注意規(guī)定與法律擬制

注意規(guī)定沽一,是指在刑法中已有相關(guān)規(guī)定的前提下盖溺,重申相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容,以提醒司法人員注意的規(guī)定锯玛。注意規(guī)定有兩個基本特征:

1咐柜、注意規(guī)定的設(shè)置,并不改變基本規(guī)定的內(nèi)容攘残,只是對基本規(guī)定內(nèi)容的重申拙友。換言之,即使不設(shè)置注意規(guī)定歼郭,也存在相應(yīng)的法律適用根據(jù)(按基本規(guī)定處理)遗契。

【例1】《刑法》第285條與第286條分別規(guī)定了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪與破壞計算機信息系統(tǒng)罪。第287條規(guī)定:利用計算機實施金融詐騙病曾、盜竊牍蜂、貪污、挪用公款泰涂、竊取國家秘密或者其他犯罪的鲫竞,依照本法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。此條即屬于注意規(guī)定逼蒙。一方面从绘,它旨在引起司法人員的注意,對上述利用計算機實施的各種犯罪是牢,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)金融詐騙僵井、盜竊、貪污驳棱、挪用公款等罪的規(guī)定定罪處罰批什。不能因為規(guī)定了兩種計算機犯罪,便對利用計算機實施的金融詐騙社搅、盜竊驻债、貪污乳规、挪用公款等罪也以計算機犯罪論處。另一方面合呐,即使沒有這一規(guī)定瞎颗,對上述利用計算機實施的各種犯罪昂儒,也應(yīng)當(dāng)依照刑法的相關(guān)基本規(guī)定定罪處罰【馄撸可見源织,注意規(guī)定并沒有對基本規(guī)定作出任何修正與補充翩伪。

2、注意規(guī)定只具有提示性谈息,其表述的內(nèi)容與相關(guān)基本規(guī)定的內(nèi)容完全相同缘屹,因而不會導(dǎo)致原本不符合相關(guān)規(guī)定的行為也按相關(guān)規(guī)定論處。換言之侠仇,如果注意規(guī)定指出:“對A行為應(yīng)當(dāng)以甲罪論處”轻姿,那么,只有當(dāng)A行為完全符合甲罪的犯罪構(gòu)成時逻炊,才能將A行為認定為甲罪互亮。

刑法中常見的注意規(guī)定之總結(jié)歸納:

1、第156條:與走私罪犯通謀余素,為其提供貸款豹休、資金、賬號桨吊、發(fā)票威根、證明,或者為其提供運輸视乐、保管洛搀、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處佑淀。

2留美、第183條:保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠渣聚,騙取保險金歸自己所有的独榴,依照職務(wù)侵占罪的規(guī)定定罪處罰。

國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的奕枝,依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰棺榔。

3、第196條第3款:盜竊信用卡并使用的隘道,依照盜竊罪定罪處罰症歇。

4郎笆、第198條第4款:保險事故的鑒定人、證明人忘晤、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件宛蚓,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處设塔。

5凄吏、第242條第1款:以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員解救被收買的婦女闰蛔、兒童的痕钢,依照妨害公務(wù)罪定罪處罰。

6序六、第248條第2款:監(jiān)管人員指使被監(jiān)管人毆打或者體罰虐待其他被監(jiān)管人的任连,依照虐待被監(jiān)管人罪定罪處罰。

7例诀、第253條第2款:郵政工作人員私自開拆或者隱匿随抠、毀棄郵件、電報繁涂,從中竊取財物的拱她,依照盜竊罪定罪從重處罰。

8爆土、第259條第2款:利用職權(quán)椭懊、從屬關(guān)系,以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的步势,依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰(強奸罪)氧猬。

9、第265條:以牟利為目的坏瘩,盜接他人通信線路盅抚、復(fù)制他人電信碼號或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備倔矾、設(shè)施而使用的妄均,依照盜竊罪定罪處罰。

10哪自、第271條第2款:國有公司丰包、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司壤巷、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的邑彪,依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。

11胧华、第272條第2款:國有公司寄症、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司宙彪、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的有巧,依照挪用公款罪定罪處罰释漆。

12、第287條:利用計算機實施金融詐騙篮迎、盜竊男图、貪污、挪用公款甜橱、竊取國家秘密或者其他犯罪的享言,依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

13渗鬼、第310條第2款:犯前款罪(窩藏、包庇罪)荧琼,事前通謀的譬胎,以共同犯罪論處。

法律擬制的特點是命锄,將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理堰乔。換言之,在法律擬制的場合脐恩,盡管立法者明知A與B在事實上并不完全相同镐侯,但出于某種目的仍然對B賦予與A相同的法律效果,從而指示法律適用者驶冒,將B視為A的一個事例苟翻,對B適用A的法律規(guī)定。

【例1】《刑法》第269條規(guī)定:“犯盜竊骗污、詐騙崇猫、搶奪罪,為窩藏贓物需忿、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的诅炉,依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰∥堇澹”此即法律擬制涕烧。因為該條規(guī)定的行為(B)原本并不符合《刑法》第263條的構(gòu)成要件(A),但第269條對該行為(B)賦予與搶劫罪(A)相同的法律效果汗洒。如果沒有第269條的規(guī)定议纯,對上述行為就不能以搶劫罪論處,而只能對前一階段的行為分別認定為盜竊仲翎、詐騙痹扇、搶奪罪铛漓,對后一階段的行為視性質(zhì)與情節(jié)認定為故意殺人罪、故意傷害罪鲫构,或者僅作為前罪的量刑情節(jié)浓恶。

【例2】《刑法》第267條第2款規(guī)定:“攜帶兇器搶奪的,依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰”结笨。攜帶兇器搶奪(B)與《刑法》第263條規(guī)定的搶劫罪(A)在事實上并不完全相同包晰,或者說,攜帶兇器搶奪的行為原本并不符合搶劫罪的犯罪構(gòu)成炕吸,但立法者賦予該行為(B)與搶劫罪(A)相同的法律效果伐憾。如果沒有《刑法》第267條第2款的法律擬制,對于單純攜帶兇器搶奪的行為赫模,只能認定為搶奪罪树肃,而不能認定為搶劫罪。由此可見瀑罗,法律擬制可謂一種特別規(guī)定胸嘴。其特別之處在于:雖然某種行為原本不符合刑法的相關(guān)規(guī)定,但在刑法明文規(guī)定的特殊條件下也應(yīng)按相關(guān)規(guī)定論處斩祭。

刑法中常見的法律擬制之歸納總結(jié):

1劣像、第238條第2款后段:非法拘禁使用暴力致人傷殘、死亡的摧玫,依照故意傷害罪耳奕、故意殺人罪定罪處罰。

2诬像、第241條第5款:收買被拐賣的婦女屋群、兒童又出賣的,依照拐賣婦女坏挠、兒童罪定罪處罰谓晌。

3、第247癞揉、248條:刑訊逼供纸肉、暴力取證、虐待被監(jiān)管人喊熟,致人殘柏肪、死亡的,依照故意傷害罪芥牌、故意殺人罪定罪處罰烦味。

4、第267條第2款:攜帶兇器搶奪的,依照搶劫罪定罪處罰谬俄。

5柏靶、第269條:犯盜竊、詐騙溃论、搶奪罪屎蜓,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的钥勋,依照搶劫罪定罪處罰炬转。

6、第289條:聚眾“打砸搶”致人傷殘算灸、死亡的扼劈,依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰菲驴。毀壞或者搶走公私財物的荐吵,除判令退賠外,對首要分子赊瞬,依照搶劫罪定罪處罰捍靠。

7、第292條第2款:聚眾斗毆森逮,致人重傷、死亡的磁携,依照故意傷害罪褒侧、故意殺人罪定罪處罰。

8谊迄、第333條第2款:非法組織賣血闷供、強迫賣血,對他人造成傷害的统诺,依照故意傷害罪定罪處罰歪脏。

9、第362條:旅館業(yè)粮呢、飲食服務(wù)業(yè)婿失、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員啄寡,在公安機關(guān)查處賣淫豪硅、嫖娼活動時,為違法犯罪分子通風(fēng)報信挺物,情節(jié)嚴(yán)重的懒浮,依照窩藏、包庇罪定罪處罰识藤。

10砚著、第382條第2款:受國家機關(guān)次伶、國有公司、企業(yè)稽穆、事業(yè)單位冠王、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員秧骑,利用職務(wù)上的便利版确,侵吞、竊取乎折、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的绒疗,以貪污論。

1骂澄、明確某種規(guī)定是否修正或補充了相關(guān)基本規(guī)定吓蘑,是否導(dǎo)致將不同的行為等同視之。換言之坟冲,將某種規(guī)定視為法律擬制還是注意規(guī)定磨镶,會導(dǎo)致適用條件的不同,因而會形成不同的認定結(jié)論健提。


【例1】《刑法》第247條前段規(guī)定了刑訊逼供罪與暴力取證罪琳猫,后段規(guī)定:“致人傷殘、死亡的私痹,依照本法第234條脐嫂、第232條的規(guī)定定罪處罰∥勺瘢”如果認為本規(guī)定屬于注意規(guī)定账千,那么,對刑訊逼供或暴力取證的行為暗膜,以故意殺人罪定罪處罰的條件是匀奏,除了要求行為致人死亡外,還要求行為人主觀上具有殺人的故意学搜。如果認為本規(guī)定屬于法律擬制娃善,那么,只要刑訊逼供或者暴力取證的行為致人死亡的瑞佩,不管行為人主觀上有無殺人故意会放,都必須認定為故意殺人罪。換言之钉凌,盡管該行為原本不符合故意殺人罪的成立條件咧最,但法律仍然賦予其故意殺人罪的法律效果。


2、注意規(guī)定的內(nèi)容屬“理所當(dāng)然”矢沿,因而可以“推而廣之”滥搭,而法律擬制的內(nèi)容并非“理所當(dāng)然”,只是立法者基于特別理由才將并不符合某種規(guī)定的情形(行為)賦予該規(guī)定的法律效果捣鲸,因而對法律擬制的內(nèi)容不能“推而廣之”瑟匆。


【例13】《刑法》第312條規(guī)定,“明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”而窩藏栽惶、轉(zhuǎn)移愁溜、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾外厂、隱瞞的冕象,才成立贓物犯罪。而在該贓物犯罪中汁蝶,犯罪所得及其產(chǎn)生的收益屬于特定的犯罪對象渐扮,由此可以“推而廣之”:凡是特定的犯罪對象,都是故意的認識內(nèi)容掖棉,行為人對此必須有認識墓律,否則不成立故意犯罪。之所以能夠“推而廣之”幔亥,是因為注意規(guī)定本身只是提醒司法工作人員注意的規(guī)定耻讽,注意規(guī)定之外存在著作為注意規(guī)定的基礎(chǔ)的相關(guān)規(guī)定。在此意義上說帕棉,人們不是將注意規(guī)定推而廣之针肥,而是根據(jù)作為注意規(guī)定的基礎(chǔ)的相關(guān)規(guī)定所作的解釋◇宰颍“明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”這一注意規(guī)定,是源于《刑法》第14條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定握恳。而第14條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定瞒窒,適用于所有的故意犯罪。所以乡洼,人們根據(jù)第14條的規(guī)定崇裁,也完全可以得出“故意犯罪的成立要求行為人認識到符合犯罪的客觀構(gòu)成要件的事實”的結(jié)論。

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