案情：孫吳建設(shè)有限公司承接花果山土建項(xiàng)目后交由周瑜實(shí)際組織施工。施工過程中胳施，周瑜私刻孫吳建設(shè)有限公司印章與蜀漢材料公司簽訂《鋼材購銷合同》奇适，約定由蜀漢材料公司供應(yīng)鋼材。現(xiàn)蜀漢材料公司以未足額支付貨款叹俏、周瑜的行為構(gòu)成表見代理為由妻枕，訴請周瑜與孫吳建設(shè)有限公司對該貨款承擔(dān)連帶責(zé)任。

裁判觀點(diǎn)：孫吳建設(shè)有限公司與周瑜存在內(nèi)部承包關(guān)系，對此屡谐，蜀漢材料公司是知情的述么。本案購銷合同上加蓋的孫吳建設(shè)有限公司印章系周瑜私刻，無證據(jù)證明得到孫吳建設(shè)有限公司負(fù)責(zé)人員批準(zhǔn)用于簽訂本案合同愕掏。因此度秘，從合同的簽訂情況看边翼，孫吳建設(shè)有限公司并非合同當(dāng)事人忍级。

引申：假如實(shí)際施工人（周瑜）偽造印章并實(shí)施損害公司利益的行為是否構(gòu)成表見代理

案情變更：周瑜私刻孫吳建設(shè)有限公司印章惕艳，在無代理權(quán)的情況下以孫吳建設(shè)有限公司的名義向曹魏置業(yè)公司出具《授權(quán)委托書》甲抖，并簽訂《債務(wù)清償協(xié)議》储狭。該協(xié)議約定：“曹魏置業(yè)公司應(yīng)向周瑜個人賬戶而非曹魏置業(yè)公司賬戶還款蕉朵。案涉?zhèn)鶛?quán)由6千萬工程款變更為5千萬金吗，承諾放棄工程款1000萬漩怎≈谙郏”

裁判觀點(diǎn)：首先侨赡，就《授權(quán)委托書》上加蓋的是花果山孫吳建設(shè)有限公司印章而言，周瑜雖稱系孫吳建設(shè)有限公司“花果山項(xiàng)目印章”粱侣，曹魏置業(yè)公司亦陳述周瑜持《授權(quán)委托書》與其協(xié)商付款時告知其該印章系孫吳建設(shè)有限公司“花果山項(xiàng)目印章”羊壹，但肉眼可以見該印章與該印章與孫吳建設(shè)有限公司備案的“花果山項(xiàng)目”印章明顯不同，系屬偽造齐婴。其次油猫，《債務(wù)清償協(xié)議》約定的內(nèi)容明顯有損孫吳建設(shè)有限公司，曹魏置業(yè)公司具備向?qū)O吳有限公司進(jìn)行核實(shí)的便利條件而未盡審查義務(wù)柠偶，不符合《合同法》第四十九條“行為人沒有代理權(quán)情妖、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的诱担，該代理行為有效”的規(guī)定毡证，不構(gòu)成表見代理。

實(shí)務(wù)觀點(diǎn)：

在最高人民法院《印發(fā)<關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見>的通知》中明確規(guī)定蔫仙，人民法院在判斷合同相對人主觀上是否屬于善意且無過失時料睛，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締約與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締約時間摇邦、以誰的名義簽字恤煞、是否蓋有相關(guān)印章及印章的真?zhèn)巍?biāo)的物的交付方式與地點(diǎn)施籍、購買的材料阱州、租賃的器材、所借款項(xiàng)的用途法梯、建筑單位是否知道項(xiàng)目經(jīng)理的行為苔货、是否參與合同履行等各種因素犀概，作出綜合分析判斷。

《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》對表見代理的構(gòu)成要件也做了具體規(guī)定夜惭，即需滿足“無權(quán)代理”姻灶、“有代理權(quán)的表象”、“善意且無過失”三個條件”诈茧。如果能認(rèn)定構(gòu)成表見代理产喉，應(yīng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任；如果不能認(rèn)定為表見代理敢会，實(shí)際上是無權(quán)代理曾沈，應(yīng)由本人承擔(dān)責(zé)任。概而言之鸥昏，基于法律對代理的規(guī)定塞俱，代理人和被代理人只能由其中之一承擔(dān)責(zé)任，判決承擔(dān)連帶責(zé)任沒有依據(jù)吏垮。

也就說障涯，在判斷實(shí)際施工人的行為是否構(gòu)成表見代理，應(yīng)綜合考量實(shí)際施工人與相對人在簽訂合同與履行合同過程中的各種因素膳汪，用于考量實(shí)施施工人行為是否具備有代理權(quán)的表象唯蝶，且相對人是否是善意且無過失。假如相對人明知或應(yīng)知公章系屬偽造遗嗽，或知悉項(xiàng)目經(jīng)理同掛靠公司不存在勞動關(guān)系粘我，或?qū)嶋H施工人的行為明顯損害孫吳公司的利益，則可認(rèn)定相對人主觀不存在非善意且過失痹换，則此時實(shí)際施工人的行為系屬個人行為征字，不構(gòu)成表見代理。