北京金杜律師事務(wù)所 ? ?雷繼平
一杆兵、公司法定代表人變更糾紛
實踐中鸿吆，公司法定代表人變更往往會引起紛爭。
股東撤換原來的法定代表人沦辙，任命新的法定代表人洒忧，如果被撤銷的法定代表人抵抗的時候拴泌，事情往往就不那么簡單了担钮。
在解決這個問題之前你雌，我們先梳理一下相關(guān)法律規(guī)定举户。
公司法第13條規(guī)定烤宙，公司法定代表人依照公司章程規(guī)定來確定。因此敛摘，法律不作強制性規(guī)定门烂，由公司章程規(guī)定誰作為公司的法定代表人，董事長、總經(jīng)理都可以屯远，但需要依法辦理登記蔓姚。公司登記條例第27條進一步細化了公司申請變更登記的相關(guān)要求。上述變更慨丐，都需要法定代表人簽署相關(guān)文件坡脐。
民事訴訟法第48條規(guī)定，公司訴訟由其法定代表人進行房揭。
在原法定代表人不愿意退出的情況下备闲，新選法定代表人如何獲得公司法定代表人的地位，這是實踐中面臨的一個訴訟難題捅暴。
首先恬砂，法定代表人是法律規(guī)定還是章程規(guī)定？
這個問題蓬痒，法律規(guī)定十分明確泻骤，法定代表人由公司章程規(guī)定。
其次梧奢，法定代表人是通過“決議”確定還是通過“決定”確定狱掂？
這就要看法定代表人的任命，是屬于“股東會”的職權(quán)范圍內(nèi)還是“董事會決議”的職權(quán)范圍亲轨。
公司法沒有對該問題作出規(guī)定趋惨，而是賦予股東通過公司章程自行確定的權(quán)利，即如何確定法定代表人可以通過章程來決定惦蚊。
章程可以約定由股東會決定器虾，也可以約定由董事會決定；公司既可以通過“決定”方式养筒，也可以通過“決議”方式任命法定代表人曾撤，這屬于公司章程的自決事項。
但現(xiàn)在大多數(shù)公司章程晕粪，都沒有規(guī)定法定代表人的選擇程序挤悉。這種情況下，法定代表人如何產(chǎn)生呢巫湘？
法定代表人是公司章程必須記載的事項装悲，如發(fā)生變更，在沒有規(guī)定其他程序的情況下尚氛，法定代表人的改變很有可能被理解為是變更章程诀诊，按法定程序，需要公司2/3以上的股東決定通過阅嘶。
因此属瓣，如果沒有設(shè)置公司法定代表人變更程序载迄，就給公司設(shè)置一個很大的難題，本來可以由簡單程序解決的問題抡蛙，本來可以由董事會自決的問題护昧，被演化成了一個需要經(jīng)由2/3多數(shù)股東決定的復(fù)雜問題。
同時粗截，公司章程修訂不僅需要有股東會決議惋耙，按公司登記條例第27條的規(guī)定，還應(yīng)提交由公司“法定代表人”簽署的變更登記申請書熊昌。這個“法定代表人”绽榛，是原來的法定代表人還是新任命的法定代表人？
我的理解是“原來的法定代表人”簽署變更申請書婿屹，請求將法定代表人變更為他人灭美，這才是立法本意。
原法定代表人如果拒絕退出公司昂利，這個程序走的下去嗎冲粤？答案的否定的，走不下去页眯。
那么應(yīng)該如何處理呢？
首先想到的是訴訟解決厢呵。談到訴訟窝撵，先要解決公司印章和公司法定代表人之間的“交織與糾纏”。
如果被罷免的法定代表人拒不交出印章襟铭，也不讓出自己的位置碌奉，該如何處理？
我們還是先梳理一下相關(guān)法律規(guī)定寒砖。
公安部關(guān)于印章刻制辦法規(guī)定赐劣，一般公司應(yīng)當憑合法的營業(yè)執(zhí)照、登記證書或所在地派出所出具的證明哩都，到公安機關(guān)辦理公司的印章刻制手續(xù)魁兼。其中，手續(xù)包括公司營業(yè)執(zhí)照原件和復(fù)印件漠嵌、法定代表人和經(jīng)辦人身份證原件和復(fù)印件以及委托書咐汞，委托書可以是公司出具的授權(quán)委托書，也可以是公司法定代表人出具的授權(quán)委托書儒鹿。如果公司出具的委托書化撕，需要加蓋公章或者由公司法定代表人簽字并加蓋手印。
從前述規(guī)定可見约炎，公章的刻制植阴，離不開法定代表人蟹瘾。因為需要法定代表人的身份證原件，還需要法定表人親筆簽字并加蓋手印簽發(fā)的授權(quán)委托書掠手。
公章刻制離不開法定代表人憾朴，法定代表人的更換，又離不開公司公章惨撇。因此伊脓，發(fā)生爭議時，想通過工商機關(guān)變更登記來解決這個問題魁衙，面臨著解決不了的困境报腔。
因此，就有了公司證照剖淀、印章的返還之訴纯蛾，就是請求公司原法定代表人返還公司證照和印章。當我們?nèi)〉昧斯镜淖C照和印章的情況下纵隔，用公司的證照和印章去提交公司變更所需要的相關(guān)申請文件翻诉，最終取得變更的結(jié)果。
