第四方面,有些案件確確實實需要當事人家屬配合調取證據(jù)笙隙,或者需要證人出庭作證洪灯,一定要符合規(guī)范,慎之又慎
有些案件確實需要為取證竟痰,或者申請證人出庭签钩,我們要謹慎、慎重坏快,但不可因噎廢食边臼。只是說這種方法一定要慎之又慎,一定要符合規(guī)范假消。
首先涉及到當事人家屬了解案情之后需要提供證據(jù)的情況柠并。這種情況盡可能的我們尋找書證、物證等客觀證據(jù)富拗,因為他們的證明效力要大于相應的言詞證據(jù)臼予,這種情況下也能夠起到排除控方證據(jù)的這種作用。我在十多年前辦理的一起搶劫案件中啃沪,被告人的父母反復向我強調粘拾,他的孩子是犯罪時不滿18周歲。
但是通過調閱案卷创千,我們無論是從當事人本人的供述缰雇,還是從他的這種身份證的記載來看,他均是已經(jīng)年滿18周歲追驴。這個時候家里提出械哟,說要求當時的接生婆給他作證,這個問題我就給他拒絕了殿雪。因為接生婆他不像醫(yī)院有當時原始的這種書證記錄暇咆,而且事隔一二十年,接生婆的證言怎么能保證她的客觀性丙曙?不僅證據(jù)不能達到證明目的爸业,而且還容易產(chǎn)生風險。
這個時候亏镰,我就建議他們到學校去調取當事人的學籍證明扯旷。通過學校的記載,能否查到當時的客觀書證索抓,能夠證明他實際的年齡在犯罪時不滿18周歲钧忽。通過到學校調閱某抓,也是發(fā)現(xiàn)所有的記錄都是記載他當時是犯罪時滿了18周歲。
最后惰瓜,我突然想到被告人他在家里是老二否副,按照他的年齡,在計劃生育時代是肯定要罰款的崎坊。我就向他家里告知备禀,你到家里找一找有沒有計劃生育的罰款的這種存單存根,這些票據(jù)如果還存在可以調取奈揍,或者我們到計劃生育部門去調取他的底根曲尸。結果運氣很好,被告人的父母在家里確實找到了當時計劃生育的罰款的憑據(jù)的存根男翰,而且單據(jù)不止一張另患,其中有一張記載的出生時間和罰款的時間進行推算之后,當事人確實在犯罪時不滿18周歲蛾绎。我們把這份證據(jù)作為證明被告人年齡的證據(jù)向公訴機關和法院提供昆箕,在這個案件的審理過程中獲得了公訴機關的認同,最終法院也采信了我們的辯護意見租冠,就是參照最高人民法院的案例鹏倘,證據(jù)沖突的事實不清,不能認定被告人實施犯罪時年滿18周歲的顽爹,以未成年人論纤泵。搶劫案件也獲得了減輕的處罰。
其次镜粤,對于必須取證的情況捏题,從辯護律師的角度而言,可以采取固定證據(jù)的辦法肉渴。
第一種辦法就是說在取證的過程進行同步錄音錄像公荧。你在同步錄音錄像的過程中,對于內容的記載黄虱,你有沒有誤導稚矿,有沒有真實的記錄?這些情況都能全面反映捻浦。如果說證人再進行翻證,他有一定的難度桥爽。如果說他指認當事人家屬或者律師朱灿,引導他做不實的供述證言,那么相對來說難度大一些钠四。作為公權力機關盗扒,這個時候也很難去指證跪楞,說辯護人或者說當事人家屬引導證人作偽證。
但是很多情況下侣灶,證人往往對于同步錄音錄像是排斥的甸祭,他不同意錄音錄像。那么這種不同意錄音錄像的證人褥影,我想我們在取證的時候就一定要注意池户,不能因為他不同意,我們就僅僅做這種問話筆錄凡怎,這樣就會把自己陷入風險之中校焦。因為在證據(jù)的真實性問題上,我們必須把問題固定下來统倒,那么到底是誰真誰假寨典,如果說你沒有證據(jù),這個時候最終的決定權就是由司法機關來進行確定了房匆。那么我們很多律師或者當事人家屬涉嫌到偽證的爭議過程中耸成,往往是證人進行翻正與指認之后,最終會被作出不利的評判結果浴鸿。那么我們不能基于證人不配合墓猎,我們就不錄音、不錄像赚楚。那么相對比較好的方法毙沾,就是說我們進行錄音或者錄像的過程中可以不進行告知。
如果在錄音錄像的過程中宠页,我們不告知左胞,那么相應的錄音錄像,我們也沒有必要去向司法機關提供举户】局妫可以提供相應的筆錄,但是把錄音錄像作為我們的防御證據(jù)俭嘁。就是一旦證人再行翻證躺枕,如果說他指認說當事人的家屬或者律師指引他作偽證、引導他作偽證供填、誘騙他做偽證拐云,這個時候他的指認會形成相應的證據(jù)。但是證據(jù)形成之后近她,我們把錄音錄像證據(jù)作為阻擊證據(jù)拿出來叉瘩,那么這個時候如果說證人再想做出第三種證言,顯然就沒有可信度了粘捎。這種情況也是對律師進行和當事人家屬進行防御的一個有效手段薇缅,就是說在必要取證的時候危彩,那么錄音錄像固定進行防御。
另外還有一種方式就是我們申請證人出庭作證泳桦,相對來說是一種較為穩(wěn)妥的方式汤徽。但是多數(shù)控方證人在已經(jīng)做出過不利于被告人的證言之后,往往是回避這個問題的灸撰,因為證人多數(shù)會知道谒府,原來的證言已經(jīng)對他形成約束,他在做出不同的證言將會使自己遭受風險梧奢。同時有些當證人本身就是被司法機關的潛在追究對象狱掂,或者說已經(jīng)追究了只是被取保候審,這個情況它往往不愿意面對風險和沖突來去還原案件事實真相的亲轨。
另外趋惨,法院在通常情況下也不希望證人出庭作證。這種很奇怪的現(xiàn)象惦蚊,是我們中國司法獨有的一種狀況器虾。主要的原因是基于法院不愿意把自己推到一個兩難選擇的一個境界。從法官本身而言蹦锋,他認為控方提供的證言筆錄及其它證據(jù)如果能夠形成完整的證據(jù)鏈條兆沙,就可以定案。如果不能形成完整證據(jù)鏈條莉掂,某一項指控也可以不認定葛圃。而證人一旦出庭,作出了和控方證據(jù)不同的內容憎妙,將把法官自己陷入一個兩難的選擇之中库正。一旦認同控方證據(jù),不認同證人當庭作出的不同證言厘唾,那么將遭受被告人及其家屬褥符,包括辯護律師的責難。
相反抚垃,一旦認定證人出庭的證言喷楣,否認控方的證言筆錄,將會導致法官的判決遭到控方的非議鹤树,甚至導致自己陷入風險之中铣焊。
因此很多法官從經(jīng)驗上來說,他都回避問題魂迄,不希望證人出庭作證粗截,對于證人出庭作證是消極狀態(tài)。
這種情況也是刑事辯護律師對于案件辯護有時候難以達成成效的原因捣炬,也是學者屢屢詬病的熊昌。我們不采用直接言詞證據(jù)的這種方式查明案件事實,而是卷宗一本主義湿酸,容易導致冤假錯案婿屹,但是,這是我們司法現(xiàn)狀推溃,這種情況不是我們今天討論的話題昂利。我只是要告訴大家,如何和當事人的家屬進行溝通铁坎,如何保障當事人的家屬不涉嫌風險不涉入風險蜂奸,并且不因為他們受風險而把律師牽連進去。并且硬萍,也是要考慮到扩所,當事人在需要申請證人的時候,我們通過自身的努力朴乖,最大化的可能去實現(xiàn)當事人家屬配合舉證祖屏。
在這個方面最后,一定要跟當事人的家屬進行告誡买羞。其實說我們和證人進行了適度的袁勺、有保護的溝通,保留證據(jù)的溝通畜普。但是我們要切記和證人發(fā)生沖突期丰,避免被證人指責,我們引誘或者收買他們作證吃挑,這樣將會使自己陷入風險钝荡。在司法實踐中確實也有當事人的家屬,有的通過和強奸案件的被害人之間進行溝通儒鹿,甚至說收買化撕,讓被害人做出不同的證言翻證,導致被追究偽證責任约炎。也有律師曾經(jīng)因為有類似的行為植阴,被追究法律責任的情況。因此一定要注意圾浅,切記發(fā)生這種行為掠手。
第五方面,并不是所有的證據(jù)都可以向當事人家屬告知狸捕,并不是所有的案情都需要告知
有一些案情我們要進行審查喷鸽,明顯不合適的一些案件情況,我們不能向當事人家屬告知灸拍,否則便容易陷入風險做祝。不僅是違規(guī)砾省,甚至直接陷入違反306條的這種法律風險。
首先混槐,就是涉及到國家秘密的這種情況编兄,既然有明確規(guī)定,我們顯然是不能向當事人家屬告知声登。因為我們的職業(yè)維護當事人的權益只能在法律的范圍內進行實施狠鸳,不能超出法律范圍。
其次悯嗓,是當事人傳遞的一些信息件舵,它的目的明顯是妨害訴訟的。比如我在一次案件的交流過程中脯厨,一個年輕律師提過會見一個販毒的當事人铅祸,其他的什么事情都不談。他反而反復強調俄认,讓律師告訴他老婆說柜子里哪一格有一雙鞋个少,讓他老婆把那雙鞋給扔掉。這種情況下眯杏,雖然說當事人明面上指的是一雙鞋夜焦,但是從一個略具法律知識的人,都可以判斷他這個行為明顯是有轉移贓物或者轉移證據(jù)的目的岂贩。這種狀況下茫经,如果律師把這種信息傳遞出去,并且當事人家屬實施了相應的行為萎津,最終一旦事發(fā)卸伞,律師將直接面臨被追究法律責任的風險锉屈。
有些律師提出荤傲,會見當事人的時候不允許錄音,我告知當事人及其家屬的情況颈渊,司法機關如何能夠掌握遂黍?他們追究我責任的依據(jù)何在?實際上關在看守所內的犯罪嫌疑人被告人是作為證據(jù)的一端俊嗽,在外面的當事人家屬作為證據(jù)的另一端雾家,只要兩邊的證據(jù)能夠相互一致,那么在證據(jù)的這種優(yōu)勢上绍豁,就足以把辯護律師置于不利的境界芯咧。
辯護律師一定要明白,我們也不要期待當事人及其家屬在面臨風險的時候,舍身保護你律師的權益敬飒。因為辯護律師本身和當事人之間就是一種單務合同邪铲。就是說我們除了收取費用之外,幾乎對當事人只有義務沒有權利驶拱。而對當事人而言霜浴,他委托你律師晶衷,我支付了費用蓝纲,那么律師從事相應的法律服務,他都認為應當服務的范圍之內晌纫。在律師傳遞了不當信息的行為税迷,如果產(chǎn)生相應法律后果,把律師給交代出來锹漱,可能是當事人家屬他們獲得從輕或者不追究責任的機會箭养,律師往往是兇多吉少了。
因此哥牍,律師在傳遞信息的時候要自我規(guī)范毕泌,明顯是妨害訴訟的,有妨害訴訟的目的的這種行為嗅辣。這種言行撼泛、這種事項是不能傳遞的。
再次澡谭,還有涉及到有尖銳沖突的一些問題愿题,律師最好也不要去向當事人家屬進行傳遞。比如在一些賄賂案件中蛙奖,被告人可能認為某一個指認他受賄的證人或者所謂的行賄人和他之間根本沒有經(jīng)濟往來關系潘酗,那么完全是誣陷、陷害雁仲。那么這種情況如果作為律師而言仔夺,我們向當事人家屬全面轉述了這種情況,他的態(tài)度看法和觀點有可能導致當事人家屬情緒失控攒砖,對證人做出一些攻擊性的言行缸兔,那么這種情況也會讓當事人的家屬以及律師均陷入風險之中。
從辯護律師的角度來說祭衩,專業(yè)的律師要比當事人家屬及當事人保持更為理性的這種視角來看待問題灶体。面對當事人否認的一些受賄,我們可以向他家屬告知掐暮,當事人對這個問題他不認同的蝎抽。但是切忌激化矛盾、切記拉仇恨。否則樟结,一旦產(chǎn)生嚴重的后果养交,律師將會承擔相應的責任,同時也會使自己的當事人家屬產(chǎn)生相應的法律責任瓢宦!我想我們律師在辦理案件過程中碎连,如果是把自己或者說把自己當事人的家屬給推到了被告席上,在案件辦理的過程中驮履,你無論付出了多少的努力鱼辙,也都是一種明顯的失敗,一種巨大的失誤玫镐。
也就是說倒戏,我們有明顯不能溝通的一些案情,一定不要溝通恐似。因為溝通了不利于解決案件的事情杜跷,反而會導致矛盾的激化、問題的尖銳矫夷,或者這種溝通是明顯違反法律葛闷,或者因為這種溝通導致當事人及其家屬實施隱匿證據(jù)、毀滅證據(jù)的這種行為双藕,妨害司法淑趾,大家都被追究法律責任。
第六方面蔓彩,我們要強調向當事人家屬告知的一些情況治笨,不能僅僅考慮到形式是否違法,我們一定要考慮到你的告知會產(chǎn)生一種什么后果赤嚼。
當事人及其家屬作為對法律并不熟知的普通公民旷赖,往往他們更加感性,更靠直覺去做事更卒。但從律師的角度來說等孵,你要知其然,并且還要知其所以然蹂空。就是這件事情我告訴他本身可能不違法俯萌,但是你從經(jīng)驗上應該判斷,他了解了這些情況上枕,他會從事哪些行為咐熙?你不進行對他告誡,不進行勸阻或者放任辨萍,那么這種情況我想容易暴發(fā)法律風險棋恼。
比如在實踐中,我們向當事人家屬告知了,這個案件有哪幾個證人爪飘,指認了被告人义起,而被告人認為他們的指認不屬實。你僅僅進行告知师崎,你不進行告誡默终,一旦當事人家屬找到證人,而證人又實施了翻證的行為犁罩,那么這種情況下齐蔽,司法機關往往更多的是持一種客觀歸罪的立場。就是認為你律師告訴當事人家屬證人的情況昼汗,并且你透露出這種信息肴熏,證人的證言認為不屬實,或者說和被告人的辯解不一致顷窒,那么你就應當預料到當事人家屬會去找證人,讓證人翻證源哩。那么司法機關對于的這種應當知道的判斷鞋吉,學會導致他們推定為你就是知道,或者是間接故意励烦,甚至他認為是一種直接故意谓着。
在司法實踐中間,我們律師面臨法律風險的時候坛掠,控方往往是通常持這種立場赊锚。而且一旦對律師追訴,一旦進入司法程序屉栓,抗辯的難度還非常大舷蒲。
大家都是專業(yè)律師,應該知道在刑事訴訟中友多,關于主觀方面的證明往往實際上是缺乏確切標準的牲平,有較強的隨意性。那么從一個行為如果說可以推導出這種可能性域滥,控方堅持它就是存在的纵柿。那么辯方即使按照證明標準,認為得不出唯一結論启绰,不能排除合理懷疑昂儒。但是在真正確定案件的結論的時候,司法機關往往會認為你作為一個專業(yè)的律師有超出常人的判斷能力委可,對證人的行為渊跋、當事人家屬的行為是心知肚明的,你律師去放縱、縱容刹枉,甚至是一種變相的指使叽唱,把律師推入這種法律風險之中,這種情況進行辯護難度也是非常大的微宝。
還有一種情況就是棺亭,我們作為辯護律師向當事人家屬告知了證人的姓名以及其他情況以及他的證言,這個時候當事人的家屬和證人發(fā)生了嚴重的沖突蟋软,并且甚至發(fā)生暴力沖突镶摘,這種情況也都是有先例的。即使在民事訴訟中這種先例也是有的岳守,這種結果一旦發(fā)生凄敢,那么追究律師的法律責任的可能性進一步去增大。因為司法機關往往認為湿痢,你這個辯護律師是故意教唆涝缝,故意指使。實踐中譬重,司法機關通常是這種客觀歸罪的邏輯拒逮。前面已經(jīng)談過,在犯罪構成要件的判斷中臀规,客觀方面往往是通過證據(jù)容易判斷的滩援,主觀方面的認定往往具有較強的隨意性。但凡某一個犯罪構成要素是由司法機關具有自由裁量權塔嬉,自由判斷的空間比較大的情況下玩徊,那么辯護律師如果深陷此類的案件中,將會處于相對不利的一個狀態(tài)谨究。因為辯方終究在刑事訴訟整個格局中是處于弱者的地位恩袱。
最后一種情況就是:辯護律師把當事人案件的一些情況告知當事人家屬之后,當事人家屬不聽勸阻记盒,或者說你沒有勸阻憎蛤,他實施了這種相應的不當行為。一旦法律風險爆發(fā)纪吮,那么當事人可能會選擇把責任推給律師俩檬,甚至完全誣陷是律師指使的。咱們前面也談到碾盟,我們不能期待任何人在面臨風險的時候棚辽,他勇于擔當,他把責任自己扛下來而不去推卸責任冰肴。那么律師在處于這種局面的時候屈藐,將會處于十分被動的狀態(tài)榔组。實際上大家知道重慶李莊案,那么李莊恰恰就是也被他自己的當事人联逻,作出了不利的指認搓扯,最終被定罪。那么當然了包归,朱明勇律師當時十分幸運锨推,在司法機關也同時準備追究朱明勇責任的時候,朱明勇律師的當事人采取的是完全堅持為他的律師進行辯白公壤。最終朱明勇律師案件的當事人和李莊的當事人相比换可,最后量刑的區(qū)別是李莊的當事人判處死緩,而朱立勇當事人被判處死刑立即執(zhí)行厦幅,而且最高人民法院最終也還核準了死刑立即執(zhí)行沾鳄。當然了,像朱明勇律師這么幸運的情況确憨,我們很難期待出現(xiàn)译荞,因為我們一旦把自己的命運放在依靠幸運的這種層面上,我想權利是無從受到保障的缚态。
綜上所述磁椒,我認為在刑事訴訟中,我們應當滿足當事人家屬的對案件的基本的知情權玫芦,應當對他們進行一些權利告知,并正確引導他們正確的配合訴訟本辐。而且也要向他們進行風險告知桥帆,避免以身涉險。不要去和證人接觸慎皱,不要去提供你自己對真實性不能確定證據(jù)老虫。更不能通過其他非法途徑去影響司法公正。并且茫多,也要讓當事人親屬他們了解證人所處的特殊處境祈匙,往往是不會舍己為人的,不要期待證人做出這種自我犧牲天揖。如果愿意去證明案件事實的證人夺欲,你不去干擾,他同樣也會主動去申請出庭作證的今膊。那么對于確實需要當事人家屬配合取證的些阅,我們盡可能的調取相應的較為客觀的書證、物證斑唬,因為它們的真實性是可以確定的市埋。同時對于相應的證人通過申請出庭作證或者進行談話中同步錄音錄像的這種辦法黎泣,固定證據(jù),以避免法律風險的這種情況發(fā)生缤谎。尤其是律師進行無罪辯護的情況下抒倚,更要注意,因為我們和控方的觀點和立場的巨大沖突坷澡,在和當事人家屬交涉托呕、和證人進行交涉的時候,更要慎之又慎洋访。另外镣陕,就是關于明顯是不能傳遞的信息,當事人及其家屬可能用這種信息妨害訴訟的姻政,或者甚至說會導致當事人家屬和證人發(fā)生尖銳沖突的呆抑,這種信息也不應當傳遞。因為我們把基本的案情給他進行告知汁展,也就履行了我們的義務鹊碍,向當事人家屬傳遞不當信息的方式是飲鴆止渴,迎合當事人的方式往往表面對當事人有利食绿,實際上有可能是坑害了當事人及其家屬侈咕,導致人家雪上加霜,進一步陷入被動器紧。
另外耀销,從辯護律師的角度而言,我們也不要認為我們的行為形式上是合法的铲汪,我們對于所引起的任何后果熊尉,都可以不去問,沒有責任掌腰。因為我們的行為盡管形式合法狰住,但如果推斷你對于某種不法后果能夠預料,而且甚至說能夠充分預見不法后果齿梁,你仍然實施這種行為催植,也會被追究法律責任。在司法實踐中勺择,就如別人準備去打架创南,找商店去買菜刀,小商店老板在知道別人去打架的情況下把菜刀再賣給別人酵幕,他顯然就有被追究幫助犯法律責任的風險扰藕。同樣,我們辯護律師在向當事人家屬告知案情的時候芳撒,如果發(fā)現(xiàn)明顯的當事人家屬有從事不法行為的這種跡象邓深,一定要慎重未桥,向他們進行這種權利告知,要做自我保護芥备。對于明顯不聽勸阻的當事人家屬统锤,那么我們可以考慮到煤篙,有些案件的情況我們可以不予告知纷妆,甚至說我們可以考慮解除委托摹芙,也不能去飲鴆止渴,導致當事人家屬因此陷入風險袱瓮,導致自己毀了自己終生的前途缤骨,甚至對律師行業(yè)也造成了一些負面的影響。
以上是我對關于律師能否給當事人家屬溝通案情的個人意見尺借,供大家參考绊起,不足之處也請大家批評指正。好燎斩,今天的交流就到這里虱歪,謝謝大家!