2019年12月23日纸巷，國家住建部镇草、發(fā)改委聯(lián)合印發(fā)了《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》（下簡稱“《管理辦法》”），該《管理辦法》自2020年3月1日起施行瘤旨。

《管理辦法》針對工程總承包實務中的一些焦點梯啤、難點問題提出了解決方案，對于規(guī)范工程總承包項目的實施存哲、處理各方的法律風險和法律責任提供了依據(jù)因宇，作為總承包企業(yè)及其法務、顧問律師抓拄八個亮點宏胯，可以快速讀懂《管理辦法》羽嫡。

亮點一本姥、明確了工程總承包的適用范圍

《管理辦法》第三條中規(guī)定肩袍，工程總承包范圍為設計、采購婚惫、施工（EPC）或者設計氛赐、施工(DB)等階段總承包∠认希《管理辦法》沒有將“勘察”納入工程總承包艰管，有利于發(fā)包人控制投資額度、承包人控制工程造價蒋川。

亮點二牲芋、規(guī)定不同工程總承包項目發(fā)包前應具備的不同條件

體現(xiàn)在兩個方面：

（一）實質條件：建設內(nèi)容明確、技術方案成熟的項目，適宜采用工程總承包方式缸浦；《管理辦法》規(guī)定較之前相關規(guī)定更加簡潔夕冲，便于操作。前期條件不充分的項目不宜采用工程總承包方式裂逐。

（二）行政手續(xù)條件：

1歹鱼、企業(yè)投資項目：應當在核準或者備案后進行工程總承包項目的發(fā)包；

2卜高、政府投資項目（是指“政府采取直接投資方式弥姻、資本金注入方式投資的項目”，見《政府投資條例》的規(guī)定）：

A:原則上應當在初步設計審批完成后進行工程總承包的發(fā)包掺涛；

B:按照國家有關規(guī)定簡化報批文件和審批程序的政府投資項目庭敦，應當在完成相應的投資決策審批后進行工程總承包項目的發(fā)包;

亮點三、提高了工程總承包單位的資質和條件

（一）應具備“雙資質”薪缆÷菥瑁《管理辦法》規(guī)定，工程總承包單位應當同時具有與工程規(guī)模相適應的工程設計資質和施工資質矮燎，或者由具有相應資質的設計單位和施工單位組成聯(lián)合體定血。即《管理辦法》否定了此前由設計單位（僅有設計資質）或由施工單位（僅有施工資質）單獨作為工程總承包的做法。工程總承包單位要么是取得“雙資質”的單位诞外，要么組成聯(lián)合體進行總承包澜沟。

為了解決目前部分大型設計公司或施工企業(yè)不具備“雙資質”的問題，《管理辦法》第十二條峡谊，鼓勵設計單位和施工單位“資質互認”茫虽。

（二）應具備相應的實質條件〖让牵《管理辦法》要求濒析，工程總承包單位應當具有相應項目管理能力、財務和風險承擔能力啥纸，以及與發(fā)包工程相類似的設計号杏、施工或者工程總承包業(yè)績。

亮點四斯棒、明確了參與工程總承包項目投標的回避范圍

《管理辦法》規(guī)定了兩種情況：

（一）有直接利害關系的單位不得參與投標盾致，不能成為工程總承包單位。有直接利害關系的單位主要是指工程總承包項目的代建單位荣暮、項目管理單位庭惜、監(jiān)理單位、造價咨詢單位穗酥、招標代理單位护赊。

（二）有間接利害關系的單位惠遏，滿足條件的前提下可以參與投標，并成為工程總承包單位骏啰∷ィ《管理辦法》規(guī)定：政府投資項目的項目建議書、可行性研究報告器一、初步設計文件編制單位及其評估單位课锌，一般不得成為該項目的工程總承包單位。政府投資項目招標人公開已經(jīng)完成的項目建議書祈秕、可行性研究報告渺贤、初步設計文件的，上述單位可以參與該工程總承包項目的投標请毛，經(jīng)依法評標志鞍、定標，成為工程總承包單位方仿。

以上這些規(guī)定固棚，是為了保障招投標活動的公平競爭猜敢。

亮點五锈拨、規(guī)定了建設方應承擔的風險算芯，從而倡導合理分擔風險

《管理辦法》第十五條規(guī)定：“建設單位和工程總承包單位應當加強風險管理之众，合理分擔風險。建設單位承擔的風險主要包括：

（一）主要工程材料茎辐、設備框杜、人工價格與招標時基期價相比双炕，波動幅度超過合同約定幅度的部分贾节；

（二）因國家法律法規(guī)政策變化引起的合同價格的變化汁汗；

（三）不可預見的地質條件造成的工程費用和工期的變化；

（四）因建設單位原因產(chǎn)生的工程費用和工期的變化栗涂；

（五）不可抗力造成的工程費用和工期的變化知牌。

需要注意的是，《管理辦法》規(guī)定建設單位承擔的風險范圍斤程，是為了避免出現(xiàn)本應由發(fā)包人承擔的風險轉移給工程總承包方角寸。但《管理辦法》規(guī)定的以上風險分擔原則只是一個指導性規(guī)定，并無強制的法律效力暖释，雙方風險的分擔最終要以雙方簽訂的正式合同文本內(nèi)容為準袭厂∧牛《管理辦法》同時鼓勵建設單位和工程總承包單位運用保險手段增強防范風險能力球匕。

亮點六、明確了不同投資項目工程總承包合同的計價方式

《管理辦法》分兩種情形進行了規(guī)定：

（一）企業(yè)投資項目的工程總承包宜采用總價合同帖烘；

（二）政府投資項目的工程總承包應當合理確定合同價格形式亮曹。

需要注意的是，計價方式不是強制性條款。采用總價合同的照卦，除合同約定可以調(diào)整的情形外式矫，合同總價一般不予調(diào)整∫鄹總價合同實際為“雙方共同承擔風險”采转，當物價指數(shù)上漲，施工單位吃虧瞬痘；當物價指數(shù)下故慈，建設單位吃虧，雙方都應有“風險共擔”的意識框全。對于政府投資項目的價格形式不再做傾向性意見察绷，更符合市場發(fā)展的實際情況。

亮點七：強化了工程總承包單位津辩、項目經(jīng)理的條件和能力

《管理辦法》改變了之前按設計或施工分階段的管理體系拆撼。沒有工程總承包的特定組織機構，不能有效發(fā)揮工程總承包的設計施工采購深度融合優(yōu)勢喘沿，《管理辦法》強化了工程總承包單位應建立項目組織機構的責任以及項目經(jīng)理的條件：

（一）工程總承包單位應當建立與工程總承包相適應的組織機構和管理制度闸度，形成項目設計、采購蚜印、施工筋岛、試運行管理以及質量、安全晒哄、工期睁宰、造價、節(jié)約能源和生態(tài)保護管理等綜合管理能力寝凌。

（二）工程總承包項目經(jīng)理應取得工程建設類注冊執(zhí)業(yè)資格柒傻，或取得高級專業(yè)技術職稱；具有相類擬的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷和經(jīng)驗较木，熟悉相關的法律法規(guī)和技術標準規(guī)范红符；有較強的組織能力和良好的職業(yè)道德等》フ《管理辦法》對于項目經(jīng)理的任職的四個條件是強制性的预侯，項目經(jīng)理不得同時在兩個或者兩個以上的工程項目擔任工程總承包項目的經(jīng)理、施工項目負責人峰锁。

亮點八萎馅、填補了工程總承包實施過程中法律責任的盲區(qū)

《建筑法》《建設工程質量管理條例》《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律法規(guī)中對工程項目的質量、安全虹蒋、工期等責任主體分別進行了規(guī)定糜芳，即各責任單位僅對本單位資質范圍內(nèi)實施的設計飒货、施工等承擔質量、安全峭竣、工期的責任塘辅，并無規(guī)定工程總承包單位對全過程承擔法律責任。而《管理辦法》規(guī)定了以下內(nèi)容：

（一）工程總承包單位對工程的質量皆撩、安全扣墩、工期和造價等全面負責；

（二）工程總承包單位扛吞、工程總承包項目經(jīng)理依法承擔質量終身責任沮榜；

（三）工程總承包單位和項目經(jīng)理在設計、施工活動中有轉包違法分包等違法違規(guī)行為或者造成工程質量安全事故的喻粹，按照法律法規(guī)對設計蟆融、施工單位及其項目負責人相同違法行為的規(guī)定追究責任。

以上規(guī)定守呜，打破了設計方或施工方各管一段型酥、各擔各責的規(guī)定，在涉及建設工程領域違法處罰時查乒，將工程總承包單位和項目經(jīng)理的追責置于法律監(jiān)督之下弥喉。

《管理辦法》總結了工程總承包實踐當中一些成功經(jīng)驗，也創(chuàng)新了一些新的制度玛迄∮删常《管理辦法》為工程總承包管理規(guī)范化注入了新的活力，保障和促進行業(yè)的健康發(fā)展具有重要意義蓖议。

（以上文章來源于訂閱號 《傳德觀法》 虏杰，作者占傳德，歡迎轉載勒虾，請注明出處）