關于民營經濟融資問題探討? ? ? ?

? ? 作者：福建君立律師事務所 翁齊斌?

? ? [內容摘要] 本文主要對我國民營經濟金融存在形式和現(xiàn)狀稀轨、現(xiàn)有法律規(guī)制的不合理性以及如何構建規(guī)范的民營經濟金融運行機制等問題進行探討，設法以最優(yōu)的方案解決我國目前存在的民營經濟金融運行存在的問題。

[關 鍵 詞] 民營經濟金融? 存在形式? 法律規(guī)制? 構建? 法律制度?

一妖异、民營經濟金融行為存在的形式和規(guī)制現(xiàn)狀

本文所指的“民營經濟金融”，是指游離于經國家有權機關依法批準設立的金融機構之外春贸，所有以盈利為目的的個人與個人待秃、個人與企業(yè)、企業(yè)與企業(yè)之間的資金籌措活動镐确，是相對于國家正規(guī)金融行為而言的一種非正規(guī)資金融通方式包吝。主要包括民間借貸、各種合會源葫、互助社诗越、私人錢莊、民間集資等息堂，不包括那些屬于體制內經正式批準設立的金融活動和組織嚷狞。

根據(jù)中國人民銀行《2004年中國區(qū)金融運行報告》等資料顯示，2004年荣堰，浙江床未、福建和河北省民營經濟融資規(guī)模分別約為550億、450億和350億左右振坚，相當于各省當年貸款增量的15％－25％薇搁。經調研時發(fā)現(xiàn)，中國的中小企業(yè)中約有三分之一的融資來自于非正規(guī)金融途徑渡八。從現(xiàn)實情況來看啃洋，民營經濟金融具有一定的優(yōu)化資源配置功能传货，減輕了中小民營企業(yè)對銀行的信貸壓力，并轉移了銀行的信貸風險宏娄，與正規(guī)金融形成互補效應问裕。目前我國社會上存在的體制外民營經濟金融主要形式有：

1、民間借貸：民間借貸關系是平等的民事主體之間在自愿和不違反法律規(guī)定基礎上發(fā)生的借貸關系孵坚，主要指個人之間粮宛、個人與企業(yè)之間、企業(yè)與企業(yè)之間的借貸和組織性較差的私人錢莊等地下金融活動卖宠。民間借貸一般較分散巍杈、隱蔽，利率高低不一扛伍，借款形式不規(guī)范秉氧，管理難度大，借貸風險較大蜒秤。國家對企業(yè)借款問題有不少限制性和禁止性規(guī)定汁咏，比如借款利率要按照國家規(guī)定的標準執(zhí)行，嚴格禁止高利貸作媚，禁止非金融企業(yè)之間的相互借款攘滩，等等。

2纸泡、合會：合會是一個綜合的概念漂问，是各種金融會的通稱，通常在親情女揭、鄉(xiāng)情等血緣蚤假、地緣關系基礎上產生帶有合作、互助性質的民營經濟金融形式吧兔。民間合會形式的存在對地方經濟發(fā)展確實有很大益處磷仰，但是，由于沒有相應的規(guī)范約束機制境蔼，容易引起金融詐騙或非法集資案件的發(fā)生灶平。

　 　3、社會集資：社會集資一般是指社會上的各種經濟實體和個人通過一定形式和方法箍土，籌集社會上各種形態(tài)的資金用于生產逢享、經營和消費活動的總稱，主要發(fā)生在企業(yè)和各種形式的經濟聯(lián)合體內吴藻。社會集資包括生產性集資瞒爬、公益性集資、互助合作辦福利集資等，具體包括以勞帶資侧但、入股投資吆你、專項集資、聯(lián)營集資和臨時集資等俊犯。

實際上，民營經濟金融在經濟發(fā)達地區(qū)比較活躍伤哺，規(guī)模較大燕侠，人們從心理上除了對金融詐騙、利率太高的高利貸行為反感外立莉，對其他民營經濟金融完全理解绢彤、接受，并愿意與之打交道蜓耻。由于正規(guī)金融嚴格的準入限制茫舶，導致民營經濟金融規(guī)模畸大刹淌，許多規(guī)模較大的民營經濟金融機構渴望取得合法身份饶氏，但都被拒之于門外。因此有勾，人們通過各種方式進行著民營經濟金融活動疹启。

我國雖然允許設立非銀行金融機構，包括中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會《企業(yè)集團財務公司管理辦法>的決定》（2004年）蔼卡，《汽車金融公司管理辦法》（2003年）喊崖、《金融租賃公司管理辦法》（2006年）、《信托公司管理辦法》（2006年）等規(guī)章雇逞，都規(guī)定允許設立企業(yè)集團財務公司荤懂、汽車金融公司、金融租賃公司塘砸、信托公司等非銀行金融機構节仿。但是，我國政府對民營經濟金融形式的存在基本是采取“取締加默許”態(tài)度掉蔬，既不給予民營經濟金融形式特別是“合會”等形式合法身份粟耻，但默許其存在，也不干涉其經營活動眉踱，一旦出現(xiàn)問題挤忙，就堅決取締。這種作法實際上也造成許多錯誤的非法吸收公眾存款等案件產生的原因谈喳，由此在社會上產生很大的爭議册烈。雖然，2006年12月20日中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會作出了《關于調整放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》，指出：“積極支持和引導境內外銀行資本赏僧、產業(yè)資本和民間資本到農村地區(qū)投資大猛、收購、新設以下各類銀行業(yè)金融機構：一是鼓勵各類資本到農村地區(qū)新設主要為當?shù)剞r戶提供金融服務的村鎮(zhèn)銀行淀零。二是農村地區(qū)的農民和農村小企業(yè)也可按照自愿原則挽绩，發(fā)起設立為入股社員服務、實行社員民主管理的社區(qū)性信用合作組織……”驾中。但這僅僅限于農村地區(qū)唉堪，并不能完全解決全部問題，并且不能很好地對大量存在的其他合理民營經濟金融行為進行引導和規(guī)范肩民。

二唠亚、從現(xiàn)實案例看民營經濟金融行為存在的

合法性爭議

在現(xiàn)實生活中，很多中小型企業(yè)以及個人投資項目包括房地產項目持痰、建設工程項目都存在對外借款灶搜，主要是以民間借款或其他的民營經濟融資形式存在，否則一些投資項目根本無法開展工窍。由于我國金融政策和法律對民營經濟金融運行規(guī)制上存在模糊不清等原因割卖，民間投資過程中所產生的融資風險極大，這從以下案例中就可以得到驗證患雏。

比如究珊，被告人陳某某經他人介紹承接轉包了工程，并將該工程掛靠在某建筑工程公司纵苛，約定給所掛靠的某建筑工程公司1%管理費剿涮。被告人陳某某在承包工程期間，因缺乏投資經營資金攻人，以某建筑工程公司馬尾工程處的名義取试，向朋友或股東等18個人，以2.5-10%的月息怀吻，借用資金計1030萬元人民幣瞬浓。福建省基層法院和中級法院認為，被告人陳某某違反金融管理法規(guī)蓬坡，非法吸收公眾存款猿棉，擾亂金秩序，數(shù)額巨大屑咳，其行為已構成非法吸收公眾存款罪萨赁，判處其有期徒刑和罰金。

孫某是河北徐水知名民營企業(yè)大午集團的董事長兆龙，因長期無法從銀行獲取貸款杖爽，轉而采取向員工、親朋及附近村莊的村民打借據(jù)的方法募集資金，共涉及向523戶借款總計達1400多萬慰安。腋寨，經辯護人證實其中有283戶與大午公司員工有親友關系或者有經常性業(yè)務往來。法院判決孫某犯非法吸收公眾存款罪化焕，判處有期徒刑3年萄窜，緩刑4年，處罰金10萬元撒桨。判刑后查刻，孫某說：我無罪，但我服法元莫。

以上案例就是民營經濟融資行為特別是中小企業(yè)的融資行為行為定性的典型案例，都引起社會的強烈反響蝶押，反映出我國法律在民營經濟融資問題的處理上存在不合理踱蠢、不規(guī)范和不統(tǒng)一之處。在這些案例中均產生了一種爭議棋电，即民營經濟融資行為與非法吸收公眾存款行為茎截、非法集資行為如何界定。所有諸如此類的案例都暴露出我國金融體制和金融法律赶盔、法規(guī)的不完善企锌，導致在現(xiàn)實在產生所謂非法吸收公眾案件的發(fā)生。

在現(xiàn)實社會中于未，一個規(guī)模不大的民營企業(yè)或者個人投資者撕攒，想要解決擴張的資金問題，大致只有種方式融資：一種是通過銀行間接融資烘浦，這種融資方式在理論上是可行的抖坪，但在實踐中民企很難從銀行拿到貸款。另一種是直接融資闷叉，包括發(fā)行公司債券和上市擦俐、民間借貸等，但發(fā)行公司債券和上市目前仍受到制度的排斥握侧，并且企業(yè)之間的拆借在現(xiàn)有壟斷性的金融體制下也是非法的蚯瞧，因此只能直接面向自然人進行借貸了。但這種融資方式又橫亙著一條大蟲品擎，即“非法吸收公眾存款罪”埋合，如果不想辦法求助于銀行，也不進行違法借貸萄传，根本無法發(fā)展饥悴。因此，我國金融法律制度基本上沒給中等規(guī)模的民營企業(yè)或個人投資者留下繼續(xù)發(fā)展的余地。

三西设、構建和完善民營經濟金融規(guī)范運行機制的思考

民營經濟融資作為既存的資金流通方式瓣铣，在正規(guī)的金融機構運作過程中具有不可替代的優(yōu)勢，形成與正規(guī)金融的互補效應贷揽。它不僅優(yōu)化了融資結構棠笑，提高直接融資的比重，為中小民營企業(yè)禽绪、縣域經濟融資增強效益蓖救，還可以減輕中小民營企業(yè)對銀行的信貸壓力。所以印屁，對民營經濟金融采取一味的取締態(tài)度循捺，不利于經濟發(fā)展。在融資環(huán)境趨向復雜的背景下雄人，及時為民間合法融資形式正名从橘，引導市場通過理性選擇，保持穩(wěn)健的金融運行是我國目前金融運作政策的重中之重础钠。而我國民營經濟融資特別是民間合會的運作歷史過程中恰力，已經為其融資的合法化運行提供了理論和實踐基礎，在當事的法律關系主體間產生了相應的約束力旗吁，在此基礎上構建對民營經濟金融規(guī)范的運行機制條件已成熟踩萎。因此，筆者認為很钓，我們除了應當加強對民營經濟融資監(jiān)管約束香府、對非法融資行為進行干預和打擊外，應當通過以下方式構建更合理码倦、更規(guī)范的民營經濟金融運行機制回还，建立和完善民營經濟金融法律制度：

　1、應當完善“民間信用組織”法律制度叹洲，制定《民間信用合作組織法》柠硕。2006年12月20日中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會作出了《關于調整放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》，指出：“積極支持和引導境內外銀行資本运提、產業(yè)資本和民間資本到農村地區(qū)投資蝗柔、收購、新設以下各類銀行業(yè)金融機構：一是鼓勵各類資本到農村地區(qū)新設主要為當?shù)剞r戶提供金融服務的村鎮(zhèn)銀行民泵。二是農村地區(qū)的農民和農村小企業(yè)也可按照自愿原則癣丧，發(fā)起設立為入股社員服務、實行社員民主管理的社區(qū)性信用合作組織……”栈妆。對于這個規(guī)定除了應當加大執(zhí)行的力度外胁编，還必須加以完善厢钧，在此基礎上構建關于民間信用合作組織的法律制度。我們政府和法律除了應當積極引導民間資本參與農村信用社嬉橙、農村合作銀行早直、城市商業(yè)銀行等正規(guī)金融的改制外，應當對那些符合一定的資本金規(guī)模和經營資格條件的私人信用借貸組織市框，依據(jù)《關于調整放寬農村地區(qū)銀行業(yè)金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》霞扬，將其改制為社區(qū)性信用合作組織，使得本來“非法”的組織或企業(yè)枫振、機構融資行為正式化喻圃、組織化、制度化,并在此基礎上制定《民間信用合作組織法》粪滤。

2斧拍、應當建立“民間合會”法律制度，使民間合會制度合法化杖小。民間“合會”形式的存在有其歷史淵源肆汹，對民間經濟的發(fā)展確實起到了不可替代的作用，因此窍侧，我們應當引導民間合會形式走入合法化县踢、制度化转绷、規(guī)范化的渠道伟件，避免民間合法由于缺乏引導和控制造成盲目擴張、惡性發(fā)展议经，最終使社會陷入動蕩斧账。我們可以借鑒臺灣地區(qū)關于將“合會”法典化的經驗，使長期早已具有習慣色彩的合會運作通過有效法律的改造煞肾，及早擺脫“合理不合法”之現(xiàn)狀咧织，建立和完善“民間合會”法律制度，使民間合會制度合法化籍救。

3习绢、應當制定《民間借貸法》或《民間借貸條例》，將民間資金互助組織的借貸和其他民間借貸納入正規(guī)金融監(jiān)管體系蝙昙，允許民間設立只貸不存的貸款組織如小額貸款公司闪萄，使民間借貸合法化。

目前我國民間借貸發(fā)展的最大問題就是缺乏專門性的政策或法規(guī)奇颠，監(jiān)管尚屬真空狀態(tài)败去，因此，長期以來烈拒，雖然我國民間借貸很活躍圆裕，但一直處于“地下”狀態(tài)广鳍，其法律地位界定不清。由于缺乏管理吓妆，民間借貸的負面影響不少赊时。實際上，從2005年10月開始耿战，中國人民銀行已經開始嘗試新的小額信貸模式蛋叼，并在山西等5省區(qū)開展了小額信貸公司試點，由私人出資剂陡，用自有資金發(fā)放貸款狈涮。但是，由于我國目前沒有任何關于保證小額信貸組織合法運行的法律法規(guī)鸭栖，小額信貸項目很難吸引到資金和人才,無法真正分辯除了友情借貸之外民間借貸的合法性歌馍。因此，我們應當結合中國民營經濟金融的實際晕鹊，修改《貸款通則》等相關法律松却，取消對非金融機構從事借貸活動的限制，制定專門的《民間借貸法》或《民間借貸條例》溅话。通過《民間借貸法》或《民間借貸條例》明確借貸人的法律地位晓锻，對民間借貸主體雙方的權利義務、交易方式飞几、契約要件砚哆、利率期限、稅務征收屑墨、違約責任及權益保障等應予以明確界定躁锁，將民間借貸納入法制化、規(guī)范化軌道卵史；同時對互助性的民間借貸的合法性給予承認战转，確立其合法地位。通過這種方式取消對非金融機構從事借貸活動的限制以躯，讓眾多生存于地下的民間借貸走到臺前槐秧，從法律層面上正式承認資金互助組織和民間借貸，再通過政府有關部門對其依法監(jiān)管和提供有關金融活動的業(yè)務咨詢和相關服務忧设，就可以有效地降低經營風險刁标，提高運行效率。同時见转，應當依法明確界定非法吸收公眾存款命雀、利用民營經濟融資非法聚集金融風險的行為，使之分離于合法的民間借貸斩箫，積極引導民營經濟融資登記吏砂，規(guī)范民營經濟融資合法經營撵儿，逐步將民營經濟融資納入到市場機制和有效競爭環(huán)境之中。

綜上所述狐血，除了對民營經濟金融行為進行必要的監(jiān)管外淀歇，從我國社會經濟發(fā)展的前景來看，社會正期待對民營經濟金融運行機制進行合法化的構建匈织，這是保證社會經濟發(fā)展的需要浪默。否則，如果一種正常的融資行為或借貸行為都被認定為犯罪行為的話缀匕，那么這種結果對社會經濟發(fā)展顯然具有深切的危害性纳决。因此,我國應當建立規(guī)范的“民間信用組織”、“民間合會”法律制度乡小，應當制定《民間借貸法》或《民間借貸條例》阔加，將民間資金互助組織和民間借貸納入正規(guī)金融監(jiān)管體系，使民間借貸合法化满钟。當然胜榔，在構建民營經濟金融規(guī)范運作機制的同時，應當構建嚴格的監(jiān)管機制湃番，遏制高利借貸行為夭织，這樣才能保證最大限度地減少民營經濟金融違法行為的發(fā)生。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2022年10月13日

作者簡介：? ?

翁齊斌吠撮，福建君立律師事務所律師尊惰、合伙人；民建福建省委委員纬向，民建中央法制委員會委員择浊，民建福建省委法制委員會主任戴卜。

原創(chuàng)性聲明:

作者鄭重聲明：本篇文章屬于本文作者原創(chuàng)逾条，絕無抄襲他人作品的行為，如有抄襲投剥，愿意接受任何處理师脂。

參考資料：? ?

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2、諸葛雋啄育，《民營經濟金融》酌心，中國經濟出版社

3、劉民權挑豌，《中國農村金融市場研究》安券，中國人民大學出版社

4墩崩、《小額信貸：民營經濟融資規(guī)范化選擇》，中華工商時報

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6铐拐、詹花秀、陳柳欽练对，《我國民營經濟金融發(fā)展的坎坷之路》遍蟋，《中國誠信》

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8、陳時興赂摆，《推進農村民營經濟金融規(guī)范化的思考》挟憔，《學習時報》

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10汪拥、李若愚,《央行稱正制定放貸人條例达传，民間借貸有望獲得正名》，《北京晨報》