前言：

各位同學晚上好既荚，今天和大家分享的話題是刑事辯護方法概論。其主要內(nèi)容是如何形成全面搀绣、準確飞袋、深入的優(yōu)秀辯護方案。

一链患、刑辯技能的體系

（一）刑辯技能的背景和必要性

1巧鸭、刑辯技能體系的背景

分享該話題的原因首先是基于刑辯技能的體系化問題，目前麻捻，國內(nèi)刑事辯護業(yè)務的培訓交流百花齊放纲仍，無論是資深的老律師還是年輕的新銳律師呀袱，均喜歡在同行間進行業(yè)務的分享與交流，這是一種好的現(xiàn)象郑叠，體現(xiàn)了刑事辯護業(yè)務的繁榮夜赵，也體現(xiàn)出刑事辯護律師的熱情。與之同時乡革，因為百家分享寇僧、百家之言均有不同，致使分享的內(nèi)容形成了信息的碎片化狀況沸版。對于很多年輕律師而言婉宰，無論是參加線上的分享還是參加高校的培訓，對龐雜繁多的內(nèi)容推穷，一時無法全部吸收，且難以轉(zhuǎn)化運用类咧，會形成一種無所適從的狀態(tài)馒铃，學得多，在實踐中用得少痕惋，不能真正通過學習掌握刑事辯護系統(tǒng)的能力和方法区宇。

學以致用，首先需要通過學習在實踐中具體的運用值戳，但同時也需要學習刑辯技能的體系化议谷，或者說刑事辯護的技能能夠成為一門有機銜接的學科。

2堕虹、刑辯技能體系的必要性

有了技能體系卧晓，形成一門學科，可以形成刑事辯護業(yè)務技能的框架赴捞。在此基礎上逼裆，學習一些具體的知識碎片化信息，也容易進行添附和修正赦政。有利于刑事辯護能力的迅速掌握胜宇。而如何形成全面、準確恢着、深刻的辯護方案的問題桐愉，我一直也在思考：整理辯護方案，是先完善法律還是先完善事實掰派？在這個問題上从诲，我經(jīng)過多次思考，仍然沒有定論碗淌。

眾所周知盏求，刑事辯護是非常嚴謹?shù)墓ぷ鞫蹲叮瑹o論是法律規(guī)范的整理，還是事實的發(fā)現(xiàn)以及掌握碎罚，均不能有所疏漏磅废。一旦在法律規(guī)范上有遺漏或者事實上有疏漏，就會導致整個辯護方案產(chǎn)生風險荆烈，影響辯護的效果拯勉，甚至出現(xiàn)辯護事故。就像一個鬧鐘憔购，缺少了任何一個零件宫峦，都有可能導致鬧鐘走得不準，甚至走不了玫鸟〉急粒基于此，對于法律以及事實的完善屎飘，應同時不停地向前推動妥曲，從不完善向趨于完善的過程。但在辦理案件過程中钦购，不能完全處于等待狀態(tài)檐盟，等到事實和法律完全掌握之后再做判斷，這樣會影響工作效率押桃，甚至在法規(guī)整理以及事實分析的過程中葵萎，處于茫然的狀態(tài)，也不利于工作的效率和效果唱凯。

因此羡忘，刑事辯護實質(zhì)上應當是先有預判，對案件做出大致的預判后波丰，目光不斷往返流轉(zhuǎn)于事實和法律之間壳坪，這樣才能不斷完善辯護方案。

（二）法學方法論

在春節(jié)期間掰烟，我閱讀了拉倫茨等幾位學者關于法學方法論的論著爽蝴，還有國內(nèi)的民法學大家王利明關于法學方法論的著作。通過研讀法學方法論的著作纫骑，發(fā)現(xiàn)法學方法論一直被誤解為理論學說蝎亚，但實際上其對實務工作是具有極強指導意義的法律學科。

簡言之先馆，法學方法論實際上是關于法律如何適用的學科发框。因此，法學方法論是適用于辯護方法論的學科煤墙。按照王利明教授的歸納梅惯，法學方法論的研究對象有如下五個方面：第一宪拥，尋找法律的方法；第二铣减，解釋法律的方法她君；第三，事實判斷的方法葫哗；第四缔刹，事實與法律最適當?shù)倪B接的方法；第五劣针，說理論證的方法校镐。

（三）刑事辯護方法論的作用

根據(jù)法學方法論的研究對象，實際上捺典，在刑事辯護過程中恰恰也是要解決如上五個方面的問題鸟廓。因此我們完全可以借鑒法學方法論的方法為辯護方法尋找路徑、尋找靈感以及技能襟己。

我們今天所分享的辯護方法論也是借鑒法學方法論的理論框架肝箱，結(jié)合我多年辦理諸多刑事案件的經(jīng)驗心得進行了歸納。在接手刑事案件后稀蟋，迅速形成一個全面、準確呐赡、深入的優(yōu)秀辯護觀點退客、優(yōu)秀辯護方案展開的體系性課程。但是今天的課程還是屬于概述的范疇链嘀，因為涉及到這些問題萌狂，每一個話題都可以形成專門的講座，甚至可以拓展成一本專著怀泊。今天茫藏，主要通過對辯護方法論的概述，了解刑事辯護方法的框架霹琼，在形成框架的基礎上务傲，有利于律師系統(tǒng)化的學習和吸收刑事辯護技能技巧。

法學方法是涉及到法律適用的方法問題枣申，實際上不區(qū)分民商售葡、行政和刑事。本文是從刑事辯護的視角探討法學方法論問題忠藤，相關經(jīng)驗和方法同樣也可適用于民商和行政案件的代理工作挟伙。

二、預判

（一）法律預判的認定

所謂預判模孩，學者稱為前理解尖阔。我們在接手一個案件時贮缅，所掌握的案件信息有限的情況下，如何對案件的方向形成初步的判斷介却，這關乎于我們下一步對案件審查的方向谴供，也關乎到案件辦理的效率和質(zhì)量。概言之筷笨，即通過掌握有限的信息憔鬼，對案件的定性，包括罪與非罪胃夏，此罪與彼罪轴或，以及案件的量刑（罪中的量刑情節(jié)以及罪外的量刑情結(jié)），法定量刑情節(jié)仰禀、酌定的量刑情節(jié)作出大致的判斷照雁。律師進行預判需要有辦理刑事案件的經(jīng)驗，也要有較為全面的基礎法律知識答恶。如果沒有足夠的經(jīng)驗和法律知識饺蚊，對案件的方向做出判斷顯然是困難的。

（二）法律預判重要且危險

預判的重要性體現(xiàn)在一個案件上悬嗓，如果沒有方向感污呼，有可能對證據(jù)的排查以及對法律的選擇就會出現(xiàn)偏差。與之同時包竹，在實務中燕酷，效率是十分重要的，如果客戶提供了一定量的信息向律師咨詢周瞎，律師沒有能力在較短的時間內(nèi)做出案件的預判苗缩，就很難得到客戶的信任。另外声诸，在很多案件辦理過程酱讶，時間也是相當有限的。比如現(xiàn)在審查起訴階段彼乌，根據(jù)最高人民檢察院所設定的考核要求泻肯，各級檢察院對于案件的退查十分慎重。在審查起訴環(huán)節(jié)慰照，一個月的時限用完之后软免，通常也不延期審查。對于重大焚挠、疑難復雜的案件膏萧，檢察機關可以通過在偵查階段提前介入了解案情甚至參與取證。但辯護律師只有在案件移送審查起訴之后才能開始閱卷。如果沒有案件的預判能力榛泛，效率低下蝌蹂，也很難及時提出辯護意見以履行職責。

當然在偵查階段曹锨，律師無法閱卷孤个，尤其在批捕環(huán)節(jié)的7 天的時間內(nèi)，律師如果想要高效地提出辯護意見沛简，對于預判能力的要求也很高齐鲤，并且預判關乎于工作的方向與效率，對律師而言椒楣，是一種需要不斷提升的基礎能力给郊。

與之相對應，預判也具有一定的危險性捧灰。在實踐中淆九，也是很多律師或者公檢法機關辦案人員先入為主的主要原因，如果對案件有一定的預判能力又過于主觀容易導致認知過早的閉合毛俏。在辦理案件過程中炭庙，偵控審的人員，包括辯護律師煌寇，通過對案件了解之后焕蹄，會形成個人判斷。在形成判斷之后阀溶，聽不進去相反的或者不同的意見擦盾，這就是過于相信自己的預判所形成的弊端。如果律師過于相信自己的預判淌哟，會導致眼里看不到新的證據(jù)，看不到事實變化辽故，也看不到法律上更深入的問題徒仓，會導致個人的認知有局限性。

（三）如何形成正確的預判

1誊垢、良好的方向感

此種技能需要相當長時間的工作經(jīng)歷和經(jīng)驗掉弛，長期對案件進行判斷、預判分析喂走，有助于形成此種經(jīng)驗殃饿。我在刑事辯護案件工作初期，因為審查起訴階段律師是不給閱卷的芋肠，此時可通過查閱起訴意見書乎芳、鑒定意見等文書，也可通過會見當事人，與偵查人員奈惑、審查起訴的檢察官進行交流吭净，鍛煉對案件預判的能力。但需要長一定時間的積累肴甸，不能一蹴而就寂殉。

對于新律師而言，要敢于對案件進行預判原在，但是要反復與同事進行商討友扰，向老師進行請教，通過實踐來驗證自己的預判庶柿，通過觀查自己的預判與案件的走向是否吻合村怪，積累自己的經(jīng)驗。

除了經(jīng)驗之外澳泵，還需要有深厚的法律功底实愚。如果對法律掌握的不夠全面，不夠深入兔辅，相對來說預判的方向感也不會強腊敲。因此日常要勤于學習，尤其對法學理論學說维苔，要經(jīng)常進行學習碰辅。

2、開闊的視野

（1）案件事實的多元化

對于事實而言介时，要多元化的分析没宾，而不能基于對事實做狹窄的判斷。比如在故意傷害案件中沸柔，對被害人的傷情循衰，即使被害人的傷情可以確定為輕傷，但仍然要考慮案件在傷情鑒定方面褐澎，是否有可能轉(zhuǎn)化為重傷或者重新鑒定為輕微傷会钝，而不要根據(jù)案件的既有事實就鎖定了個人判斷的方向和尺度。又如工三，在重傷害案件中迁酸，就要考慮是否造成被害人嚴重殘疾，傷害行為是否采用特別殘忍的手段俭正，因為此時關乎被告人的法定型檔次不同奸鬓。因此要了解事實，而不要輕易把事實鎖定在一個狹窄的范圍內(nèi)掸读。

（2）法律的多元化

首先串远，刑法涉及了不同的罪名宏多，比如同樣是一起故意傷害案，是否更符合聚眾斗毆罪的要件抑淫？是否更符合尋釁滋事罪的要件蕉拢？在不同的罪名所對應的法定刑有所不同左敌，因此對案件的處理方式也有所不同匾竿。比如筷转，現(xiàn)在基層司法機關對故意傷害罪的賠償與諒解往往是作為一個較大幅度的從寬情節(jié)予以考慮的。但是對尋釁滋事或聚眾斗毆致人輕傷催式，對被害人諒解以及賠償函喉，在量刑時基本是不予考慮，即使有所考慮荣月，其從寬幅度也是甚微的管呵，主要原因是承辦人認為故意傷害罪，他所傷害的是公民個人的身體權利哺窄，獲得諒解使得被損害的法益得到一定程度的恢復捐下；但聚眾斗毆以及尋釁滋事，所侵害的法益還包括社會秩序萌业，賠償坷襟、諒解實際上達不到恢復被損害社會秩序的效果，因此對于這種量刑情節(jié)從寬的幅度很小生年。因此婴程，辯護律師就要關注，一旦傷害案件的罪名有可能存在爭議抱婉，采取積極賠償并爭取諒解的方案時档叔、尤其是賠償需要支付較高的不合理的費用的情況下，我們辯護律師在對當事人賠償問題上提出意見時蒸绩，一定要慎之又慎衙四。一旦當事人付出較高的經(jīng)濟代價卻達不到理想效果，往往會導致他們對律師辯護效果的否認患亿。

在刑法之外传蹈，刑民交叉的問題上，比如從刑法的視角窍育，可能犯罪嫌疑人實施了欺騙行為，但是在民法的視角下宴胧，其行為是符合法律規(guī)定的漱抓。比如，民法上的隱名代理制度恕齐，就是支持當事人不披露實際情況乞娄。我們對相關的法律多一些了解，就能夠?qū)Π讣念A判更準確，看得更全面仪或。關于行政法和刑法的交叉問題确镊，在司法實踐中同樣也是重要的。比如我在辦理一起聚眾沖擊國家機關的案件范删，后來我是把它作為妨害公務案件進行辯護的蕾域，提出聚眾沖擊國家機關的行為實際上沒有產(chǎn)生嚴重后果，從刑法上評價是不構(gòu)成犯罪的到旦。但是從妨害公務的視角而言旨巷，有可能符合犯罪構(gòu)成，因此是把刑法和行政法結(jié)合進行的判斷添忘。比如尋釁滋事案件采呐，它是在治安管理處罰法上有處罰，同樣在刑法也有規(guī)范搁骑，此時斧吐，對于一個尋釁滋事行為是否能夠構(gòu)成犯罪？就要介入行政法的視角看待問題仲器，這樣視野才能更開闊煤率，才能形成更好的預判。

3娄周、開放的心理狀態(tài)和視野

事實的預判是可演化升級的事實涕侈，不要輕易閉合，我們保持一種開放的狀態(tài)煤辨。法律的適用也不要輕易鎖定裳涛，我們需要的是圈定一個較大的范圍展望一定的方向，而不是把注意力鎖定在某一個具體的點或者錨定在某一個具體的法條众辨、具體的罪名上端三。確保能隨時接納新的信息、新的證據(jù)鹃彻、新的法律理解郊闯，對案件的走向，保持一種動態(tài)的蛛株、發(fā)展的態(tài)度來進行關注团赁。從辯證的視角而言，預判是永不停止的谨履。即使是一審判決欢摄，對案件做出了事實和法律認定，某種意義上來說笋粟，它仍然是一種預判怀挠，畢竟還有二審法院析蝴。對一審判決進行監(jiān)督，在二審判決做出前绿淋，或者在上訴或抗訴期內(nèi)闷畸，一審判決并不產(chǎn)生法律效力。從法官的視角而言吞滞，它既是一種裁判佑菩，同時也是一種預判。我們目光應不停流轉(zhuǎn)于法律和事實之間冯吓，這是一個持續(xù)的過程倘待。甚至在很多案件中不止一輪、兩輪组贺、三輪甚至沒有止境凸舵。基于時間因素失尖、效率要求啊奄，實踐中肯定不能容許我們無休止地去對一個案件進行反復分析，但是要了解預判是分階層的掀潮。

通常情況下菇夸，預判是辦理案件的認知基礎，此后的工作也都是圍繞著預判對案件進行分析和判斷的仪吧。如果我們的預判準確庄新，可能在辦理很多案件的過程中，就會產(chǎn)生很好的效果薯鼠。

（四）案例分享

此處舉一個例子择诈，2008年前后，我辦理了一起職務犯罪案件出皇，公訴機關指控被告人系貪污罪羞芍，貪污國有企業(yè)的資金，其身份也是國有企業(yè)的管理人員郊艘。但是案件的起訴意見書有一個特征荷科，根據(jù)其所描述系在破產(chǎn)清算期間，于是我就對于破產(chǎn)清算的問題進行了關注纱注，當時我對于刑法設定了妨害清算罪的罪名并不是特別清晰畏浆。但鑒于案件是發(fā)生在與破產(chǎn)相關聯(lián)的環(huán)節(jié)，我立即對刑法進行了認真的解讀狞贱，發(fā)現(xiàn)法律規(guī)定了妨害清算罪刻获，而且被告人雖然把國有企業(yè)的資產(chǎn)據(jù)為己有，但基于案件系在破產(chǎn)期間發(fā)生斥滤，而且資金的走向也是流入到了后來設立的一家民營企業(yè)将鸵，但股東并不僅僅限于案件的幾個被告人。根據(jù)我的預判佑颇，雖然主體符合國家工作人員的特征顶掉，但所侵害的客體系破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，侵害的法益是破產(chǎn)法律制度挑胸。最終非法所得的相應人員也不等同于幾個被告人痒筒，此時不符合貪污罪的要件，最終茬贵，以此為方向簿透，在整個案件的辦理過程中，無論是通過閱卷解藻、庭審老充，均印證了我當初的預判是準確的。最終這個案件在一審判決時螟左，改變定性為妨害清算罪啡浊，使被告人獲得的刑罰大大減輕。這個案件被當?shù)胤ㄔ鹤鳛槌晒Π咐谌嗣穹ㄔ汗俜矫襟w上公開發(fā)表胶背。

三巷嚣、尋找法律，規(guī)范整理

（一）淵源

1钳吟、刑法（包括其他法律）

前面提到案件的法律檢索廷粒，不能僅限于刑法，也考慮到刑民交叉以及行政法和刑法的交叉红且。

2坝茎、司法解釋

在實踐中，各地高級人民法院所制定的指導意見也是對司法具有約束力的直焙，也應當屬于我們檢索的范圍景东。

3、學理解釋

法律的淵源實際上還包括基本的學理奔誓，在尋找規(guī)范第一輪中也應該進行基本的檢索斤吐。比如辦理一起故意傷害案件，首先要對刑法的規(guī)定進行檢索厨喂，如果是多人參與的故意傷害罪和措，也要對聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪等相關罪名進行適度的關注蜕煌。同時要對司法解釋關于追溯標準以及量刑規(guī)范的解釋自主檢索派阱。

4、相關判例

關于判例問題斜纪，我認為在第一輪尋找法律的過程中可以暫緩檢索贫母。在實務中我們團隊在辦理案件檢索案例時文兑，如果過早的檢索案例，往往選擇的案例沒有針對性腺劣，只是和涉嫌的罪名相關绿贞，但和案件的實際關聯(lián)并不大，比如同樣判處較輕刑罰的案件橘原，不能僅僅考慮一個罪名籍铁，還要考慮到案件具體情節(jié)。如果過早的選擇案例趾断，往往容易缺乏針對性拒名，我們案例對所參照的往往罪與非罪或者說具體量刑的一細節(jié)問題，而不是一個案件的總體芋酌。

5增显、法律檢索的開放性

現(xiàn)階段法律檢索一定要具有開放性。進行初步檢選之后脐帝，下一步根據(jù)對案件事實的排查與了解甸怕，還需要進行補充與完善。

（二）內(nèi)容

我們既要尋找關于定罪的內(nèi)容腮恩，也要尋找關于量刑的內(nèi)容梢杭。定罪涉及到有罪與無罪、此罪與彼罪的法規(guī)檢索秸滴，量刑要對法定情節(jié)進行整理武契，也要對酌定情節(jié)進行了解及檢索。

（三）檢索方向

我們要注意不僅要檢索有利于當事人的情節(jié)和法律規(guī)定荡含，也要檢索不利于當事人的規(guī)范咒唆。在實踐中，尤其是年輕律師在檢索規(guī)范時是只見利不見害释液，這種情況對于下一步的形成全面全释、深入的辯護方案是不利的。

（四）檢索結(jié)果要形成文案備查

我給大家介紹一下我們團隊尋找法律并整理文案的方式误债。通常我們是用表格來進行規(guī)范節(jié)選浸船，我認為這是最好的方式。因為表格可以對檢索的內(nèi)容進行分欄寝蹈，橫向的分欄前面是法規(guī)名稱李命，后面是法規(guī)內(nèi)容◇锢希縱向的分欄封字，可以按照罪名、情節(jié)名稱依次排列，這樣我們需要尋找哪一條法律規(guī)定就相對而言更加一目了然阔籽。

如果案件情況比較簡單流妻，涉及的法條內(nèi)容不多，也可以以清單的方式來進行整理笆制，但一旦內(nèi)容復雜合冀，清單的方式就不便于查找。如果案件涉及到三個以上罪名项贺，法律文案整理時，要盡可能的把不同罪名分開峭判，這樣便于分類开缎，也便于在開庭的時候?qū)ふ遥ㄗ珜懳臅鴷r查找林螃。在庭審中奕删，如果法規(guī)整理的條理不清晰，即使做了提前準備疗认，當庭需要尋找時完残，一旦三兩下翻不到，就會封散注意力横漏，導致庭審發(fā)言停頓谨设、卡殼，不但影響情緒也影響庭審效果缎浇。通過表格摘錄檢索到的法律條文扎拣，便于我們迅速找到需要的法條，可以一字不差的進行對應素跺。

四二蓝、事實的辨識與發(fā)現(xiàn)

在尋找完法律之后是對事實的辨識與發(fā)現(xiàn)。

（一）案件事實的形成過程

我們首先要了解案件事實形成的過程指厌，在刑事訴訟中或其他訴訟中刊愚，案件事實的形成過程遠遠要比想象的更復雜。如果不經(jīng)分析踩验，我們會認為案件事實是客觀的鸥诽，根據(jù)證據(jù)就可以得出的。但實際并非如此箕憾，實際上案件事實的形成是有這樣大致的過程：

1衙传、所有的案件事實來源于真相，所謂真相也就是晦暗不明的案件總體的發(fā)生過程厕九，能夠迫近的但總是無法完全還原的蓖捶。舉個例子，就像盲人摸象里的象扁远，它的真相對于盲人而言難以全部掌握俊鱼，但是事實上刻像，無論我們生活語言還是經(jīng)驗，都知道事實是有邊界的并闲。所謂事實是時間细睡、地點、人物帝火、原因溜徙、結(jié)果、過程犀填，是從真相中截取出來的蠢壹，就像盲人摸象所摸到的象耳朵、象鼻子九巡、象腿一樣图贸，它可能本身也是真實的，但并不一定代表真象冕广。案件事實是如何形成疏日？無論是偵查機關、審查起訴機關撒汉、法院還是辯護律師沟优，對案件事實的形成都是基于主觀認識而對案件事實進行了判斷，也就是說案件事實是一種主觀判斷睬辐，基于習慣净神、基于表述方便我們把案件事實稱為事實，但是實際上在辦理案件過程中溉委，它是一種判斷鹃唯，而且這種判斷是結(jié)合著要件事實的。所謂的要件事實瓣喊，包括犯罪構(gòu)成的要件坡慌，量刑情節(jié)的要件，在我們法律人的視野里對事實的檢選藻三，不知不覺選擇的都是與案件的要件事實相關內(nèi)容來對事實進行判斷的洪橘。

有學者舉過一個例子，大意是有位貴婦出席一場舞會棵帽，后貴婦被人殺害了熄求。如果從刑事案件辦理需要的角度而言，所要考察的是與犯罪事實相關的諸多細節(jié)逗概。但如果時尚界把它作為事件進行報道弟晚，那么他們所考察的有可能是該貴婦所穿著衣服的品牌、式樣、顏色等主要因素卿城。但是我們在刑事案件辦理過程中枚钓，只要與犯罪事實、犯罪情節(jié)不具有相關性的瑟押，在截取事實的時候搀捷，我們對真相中的這些問題是毫不關心的。通過該例子多望，我們可以能夠理解和明白嫩舟，所謂的案件事實就是具有主觀性的，是人為截取的怀偷，而且案件事實的主觀性是不可避免的家厌，往往處于見仁見智的狀態(tài)。比如說偵查人員枢纠，從偵破犯罪的工作職責而言，對案件事實的判斷與辯護律師作為維護被告人合法權益黎棠、維護嫌疑人合法權益的職責考慮晋渺，所看到的案件事實是不同的。在這種情況下脓斩，實際上案件事實往往是在辦的案件中不停地具有爭議的木西，因此，案件事實也是辦理刑事案件重要的版塊随静。

我認為案件事實是有判斷標準的八千，它的底線是法律事實。所謂的法律事實是為了兼顧打擊犯罪燎猛、保障人權兼顧公正以及效率恋捆，對于事實認定所人為擬制的標準，達到事實清楚重绷、證據(jù)確實充分并且排除合理懷疑沸停，就可以認定為案件事實。但是這種法律事實并不能達到客觀事實的標準昭卓，因為法律擬制往往是因為價值沖突的妥協(xié)愤钾，既不能不辦案又怕辦錯案，在此種狀況下可能有一定的容錯率候醒，盡可能不錯能颁，但是也不可能完全不錯。對于保障社會秩序倒淫，有可能就有一定低比例的錯案伙菊，但法律事實只能是底線，而不能是上線，畢竟追尋客觀事實是永遠不能放棄的目標占业，所謂“高山仰止绒怨，雖不能至，然心向往之谦疾∧硝澹”

客觀事實在刑事訴訟中難以完全還原，但是很多事實節(jié)點如果進行劃分還是可以確認案件事實的念恍。比如故意殺人案中發(fā)現(xiàn)一名死者的遺體六剥，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)有一把刀，現(xiàn)場的附近遺留下有某種腳印峰伙，對刀具上的血液與某一個嫌疑人進行DNA 檢測之后具有同一性疗疟，這種情況都可以確認為相應的客觀事實節(jié)點。案件雖然不能完全恢復到客觀事實的標準瞳氓，但是有一些案件客觀事實的節(jié)點為支撐策彤，法律事實才經(jīng)得起推敲，才值得信賴匣摘。這也是刑訴法提出明確提出重證據(jù)店诗、不輕信口供的主要原因，即客觀事實節(jié)點是認定案件法律事實的支柱與關鍵音榜。

關于事實問題庞瘸，我以往在交流中有專門的論述，以后也會對于案件事實問題再專門的進行討論赠叼，在這里只作為一個背景來給大家介紹擦囊。

（二）方法

下面我們談談在辯護過程中如何做出事實判斷以及如何和對事實做出認識？即我們辨識和發(fā)現(xiàn)事實的方法嘴办。在實踐中瞬场，很多年輕律師閱卷的時候不分主次，把卷宗從頭看到尾涧郊，想強行所有內(nèi)容都記住泌类，這樣既不現(xiàn)實也不科學。因為人的記憶是有規(guī)律的底燎，如果我們不能夠體系化刃榨、形象化的對事實進行辨析和記憶，雜亂無章的信息只能讓我們越看越糊涂双仍。盡快掌握案件事實的方法我把它歸納為“三結(jié)合枢希、一補充”，這種方法有利于我們迅速對案件事實進行判斷朱沃。

1苞轿、三結(jié)合

所謂的“三結(jié)合”茅诱，其一是要結(jié)合起訴書對案件進行的表述。我們把起訴書看三到五遍搬卒，如果是罪名瑟俭、被告較多的案件，可以把起訴書內(nèi)容做重點的摘錄契邀、歸納或者制作成導圖摆寄，了解起訴書所描述的案件經(jīng)過，這可以作為參照或基準坯门，但是并不能把起訴書的事實主張作為案件事實微饥。其二要對被告人的辯解進行了解市袖。辦案過程中無論是閱卷還是會見啊易，我們都要認真聽取被告人的辯解，尤其是對案件要件事實的辯解赞季，聽取辯解之后现恼，我們要進行認真的記錄肃续、歸納。如果案件事實確實沒有爭議叉袍，也就確定了我們的辯護方向可能不在事實爭議上始锚；一旦有爭議，就會形成與起訴書內(nèi)容不同的版本畦韭。此時疼蛾，可以把起訴書的版本與被告人的版本進行對照肛跌。通過對照就會發(fā)現(xiàn)事實爭議點艺配，事實爭議點有可能是在全案的產(chǎn)生爭議，也有可能是局部的爭議衍慎，明確事實爭議點之后转唉，也便于進一步進行閱卷。其三就是對卷宗資料進行查閱稳捆。通常來說赠法，起訴書對于案件事實的主張和被告人的辯解，往往代表了案件事實的兩個邊界乔夯。起訴書往往是最不利于被告人的砖织，而被告人的辯解可能是最利于他的，卷宗資料多數(shù)情況下都分布在兩者之間末荐，無論書證侧纯、物證、鑒定以及其他的證人證言甲脏、被害人陳述眶熬。根據(jù)以上內(nèi)容我們來對照起訴書的哪些辯解或指控是得到印證的或者說被證據(jù)證否的妹笆，被告人哪些是得到印證或者是被證據(jù)證否的。

這種三結(jié)合的方式娜氏，基本能夠讓我們盡快地迅速地了解案件情況拳缠，

但僅僅三結(jié)合也是不夠的，還需要一補充贸弥。

2窟坐、一補充

補充主要是通過三結(jié)合的方法發(fā)現(xiàn)案件很多事實仍然不清楚，要么存在證據(jù)沖突茂腥，要么缺乏證據(jù)狸涌。這種情況下通過對證據(jù)進行分析與推斷，也可以通過調(diào)查最岗、現(xiàn)場查看來補充證據(jù)和案件事實帕胆，最終形成辯方對案件的認識。

（三）三種事實

為了提高工作效率般渡，我們要對刑事訴訟中的事實進行大致的分類懒豹。我認為事實可以分為“三種兩類”，所謂的“兩類”一個是關于定罪驯用，一個是關于量刑脸秽。類案件都會存在的三種情況：

案件事實沒有爭議，這種情況相對比較少見蝴乔，我們就不展開了记餐。

第二，辯方認為控方的案件事實錯誤,通侈闭可以分為四種情況:首先是被誤解片酝，其次是被歪曲，再次是案件事實被裁剪挖腰、被隱瞞雕沿，最后是案件罪名被錯誤增加，這四種情況都屬于案件事實錯誤猴仑。

第三审轮，事實不清，它也分為兩種情況：首先是因為證據(jù)沖突辽俗，其次是因為證據(jù)欠缺疾渣，都會導致證據(jù)不足，事實不清楚崖飘。

實際上我們在閱卷時榴捡，如果通過查閱起訴書和被告人辯解，就會對案件事實處于何種狀態(tài)進行大致的判斷坐漏，有了這種判斷之后薄疚，我們查找的重點也會清晰碧信。如果是被誤解、歪曲的街夭，我們該如何進行還原砰碴？如果是被裁剪、增加的板丽，那我們該如何進行補充它或者刪除它呈枉。同樣對于證據(jù)沖突的情況，我們?nèi)绾芜M行去偽存真埃碱？對于證據(jù)缺乏的情況猖辫，我們?nèi)绾窝a充證據(jù)或者通過推斷來提出事實主張。如果對于事實有了分類砚殿，我們在閱卷的時候就不會對案件證據(jù)進行地毯式的查閱啃憎。

當然，事實的辨識發(fā)現(xiàn)是要分為多個步驟的似炎。第一個步驟是對案件的重要事實形成初步認識辛萍，并不代表著閱卷需要一遍完成。通過對重點問題的查找羡藐，最后仍然要在熟悉案情的基礎上對于卷宗進行篩查贩毕，避免有任何疏漏。

（四）文案要求

對于文案工作仆嗦，我建議在閱卷時要對證據(jù)概述做出記載辉阶，尤其是關鍵證據(jù)，可以用關鍵詞的方式把內(nèi)容做記錄瘩扼。有了記錄之后谆甜，在二次閱卷時會更方便，更深一步要對證據(jù)進行重點摘錄作為獨立的文稿邢隧，便于發(fā)表辯護意見的時引用店印，同時也便于提供給審查起訴人員以及審判人員來查閱冈在。因為摘錄出的內(nèi)容可以減輕讀者的閱讀負擔倒慧，對辯方而言可以起到良好的辯護效果，在閱卷時也可以同時整理出質(zhì)證意見包券。對于案件事實的查明纫谅，按照學者的觀點或者說法學方法論的觀點，其作用首先是能夠準確適用法律溅固，因為事實不清楚付秕，顯然法律適用是否準確也不好確定。其次侍郭，發(fā)現(xiàn)事實也是為找法提供依據(jù)询吴。比如掠河，如果發(fā)現(xiàn)被指控的尋釁滋事罪，從事實上來看情節(jié)是較輕的猛计，此時是選擇適用刑法關于尋釁滋事罪的規(guī)定還是選擇行政法唠摹、治安管理處罰法關于尋釁滋事罪的規(guī)定？由于事實和法律是互通的奉瘤，并不是說法律受限于事實或者事實受限于法律勾拉，它們不是單方制約關系，而是一個相互制約盗温、互動的關系藕赞。因此，我們的目光就要不停地往返于事實和法律之間卖局。

五斧蜕、規(guī)范的拓展與解讀

（一）調(diào)整對規(guī)范的解讀

對事實進行了初步探析之后，要回到對法律的拓展與解讀上砚偶，在對于案件事實有了全面深入的了解之后惩激，對法律的解讀又將有所不同。

（二）進一步找法

首先是要進一步找法蟹演，不但要找相關法規(guī)风钻、司法解釋，也要注重尋找案例酒请，對案件事實清楚后尋找類案的方向也就非常明確了骡技。同時也要尋找相關學者的學說，因為學說雖然不具有直接的法律約束力羞反，但是可以印證我們的觀點布朦，能夠讓我們形成內(nèi)心確信。

（三）獨立理解法律

1昼窗、法的解釋

我想強調(diào)的是是趴，我們更要注重獨立的去解讀法律、理解法律澄惊，因為法律不經(jīng)解釋不得適用唆途，這是學界公認的法律運用方法。對于法的解釋掸驱，在個案中肛搬，根據(jù)案情的不同，律師有大量可以發(fā)揮的空間毕贼。當然在刑事辯護中温赔，法律解釋不是單方面的，有可能是和控方互動的鬼癣√赵簦控方如果對犯罪指控提出了一個不合理的擴大解釋啤贩，我們就可以從。文意解釋角度來反對他的觀點拜秧，進行反對解釋瓜晤。或者從限縮解釋的視角來對某一個犯罪進行解讀腹纳。

法律解釋的方法有文意解釋痢掠、歷史解釋、立法價值的探究以及不同價值觀的價值調(diào)整的位序優(yōu)先的一些解釋嘲恍。具體的解釋方法我在這里就不展開了足画，只是給大家做一下介紹。在這個環(huán)節(jié)我們對法律的解釋佃牛，對律師的基本功的體現(xiàn)淹辞，包括對律師基本功的提升都是有巨大幫助的。所謂法律的生命在于經(jīng)驗俘侠，而不在于邏輯象缀，也就是在這個環(huán)節(jié)體現(xiàn)的。

2爷速、法律漏洞的填補

所謂的法律漏洞央星，學者解釋有真實的漏洞與不真實的漏洞。我們對于這個法律表述不明確的部分可以做出解讀惫东。比如某一項犯罪的規(guī)定了采用了列舉加概括的立法技術莉给，比如列舉了某幾種情形構(gòu)成犯罪，最后用情節(jié)嚴重做出歸納廉沮，做出兜底颓遏。這個時候何為情節(jié)嚴重？我們就可以堅持從同類解釋的原則滞时，他的危害性一定要和法律所明確列舉的幾種情況是完全一致叁幢，具有同質(zhì)性，這個情況才能夠作為犯罪處理坪稽。而不是一個隨意填補的空洞曼玩、空白。

3刽漂、法律沖突的解釋

我在處理一起案件過程中就遇到過演训。關于非法采礦罪弟孟，在刑法修正之后贝咙，沒有廢止以往的司法解釋，直到新的司法解釋作出后拂募，才明確廢止刑法舊條款的司法解釋庭猩。形成了一種適用時間的沖突窟她。在新法已經(jīng)出臺生效后，舊的司法解釋沒有被廢止蔼水，這個時候用新法評價行為人的行為構(gòu)成犯罪震糖，但用舊法的司法解釋來評價是不構(gòu)成犯罪的。

這個時候我就堅持趴腋，法律沖突對行為人是一種誤導吊说。雖然司法解釋和法律不可相提并論，而且新法生效后优炬，從學術上而言颁井，司法解釋與法律規(guī)定不一致的，當然不具有效力蠢护。但在新的司法解釋出臺之后才明確廢止舊的司法解釋的這個時間段雅宾，對于行為人而言，形成了法律認識的誤導葵硕，不具有違法認識可能性眉抬。這種情況下，不能夠追究行為人的法律責任懈凹。在處理這個案件時蜀变，我也提出了這種法律適用的意見，并且請學者進行了相關的論證介评，最終這種意見被辦案機關采納昏苏。由于行為人不具有違法性認識可能性，最終確認他不構(gòu)成犯罪威沫。

4贤惯、法的續(xù)造

另外在實踐中，對法律的解釋棒掠，我有一些個人的經(jīng)驗孵构。比如曾經(jīng)辦理的一起故意傷害致死案件中，我就提出了被告人應當減輕處罰的情節(jié)烟很。對于應當減輕處罰颈墅，法官一開始是不理解的，因為刑法目前沒有應當減輕處罰的情節(jié)雾袱。但我提出這個案件中被告人具有三項可以減輕處罰的情節(jié)：限制行為能力恤筛、立功和自首。這三個情節(jié)并存的情況下芹橡，我們逐一解讀它為什么應當減輕處罰毒坛。

法律的價值在于適用，立法就是為了適用，因此只要有減輕處罰的情節(jié)煎殷，沒有例外的情況下屯伞，原則上應當減輕。如果有兩個減輕處罰的情節(jié)豪直，沒有阻卻減輕處罰的事由劣摇，那么在案件辦理過程中，如果不予減輕處罰弓乙，顯然是極不妥當?shù)哪┤冢瑢е轮挥幸粋€減輕處罰的情節(jié)，更難減輕處罰暇韧。同樣在同一個案件中滑潘，被告人有三個可以減輕處罰的情節(jié)，并且沒有阻卻減輕處罰的事由锨咙，如果不予減輕處罰语卤，明顯違背了立法初衷，這和法律意圖是背道而馳的酪刀。因此在個案中粹舵，我堅持本案應當予以減輕處罰。

在法律解讀的過程中骂倘，我們從尋找法律規(guī)范到找到法律規(guī)范之后眼滤，對它進行深入解讀，是一個循序漸進的過程历涝，也是對我們的專業(yè)能力不斷地進行鍛煉诅需，提出挑戰(zhàn)。

六荧库、事實的進一步挖掘

我們前面談到了堰塌，真相是沒有辦法完全探尋的。正如詩中所描述的“橫看成嶺側(cè)成峰分衫，遠近高低各不同场刑。不識廬山真面目，只緣身在此山中蚪战∏Ｏ郑”對案件真相，不識廬山真面目邀桑，是一種常態(tài)瞎疼。事實具有一維性，一經(jīng)過去就難以重現(xiàn)壁畸，我們只能根據(jù)它留下蛛絲馬跡的線索贼急，努力去還原。在這種情況下，我們想要真正對法律有深入了解竿裂，就要進一步去追尋案件事實玉吁。第二遍對案件事實的追尋照弥，除了繼續(xù)閱卷之外腻异，還要尋求一些查找事實的方式。

比如對外界進行調(diào)查这揣。我舉一個案例悔常，在我近期辦理的一起詐騙案件中，我的當事人被指控為虛構(gòu)工時给赞，騙取報酬机打。但是從證據(jù)上看，他從事的勞務活動是鏟雪片迅，實際的鏟雪工時是500 工時左右残邀，但他申報了大約 700 工時。檢察機關就以他虛構(gòu)工時為由柑蛇，認定他詐騙芥挣。但是我們在查閱案件中發(fā)現(xiàn)，根據(jù)合同耻台，他們的義務并不僅僅是鏟雪一項空免，合同約定不許把鏟除的雪原地堆放，這時必然產(chǎn)生運輸問題盆耽。一旦運輸蹋砚，必然涉及到要動用人力、機械摄杂，那么500 小時的工時可能就是不全面的坝咐。但在卷宗中沒有體現(xiàn)這個問題，而我的當事人沒有參與工作過程析恢，這時就要通過庭審調(diào)查的方式向?qū)嶋H參與的被告人進行發(fā)問畅厢。了解有沒有運輸行為，運輸行為由誰實施氮昧，是如何實施的框杜，通過進一步對線索的查找來確認實際工時可能要高于檢查機關所認定的工時。如果能夠和他最終申報的工時相符袖肥，他的行為則可能因此不構(gòu)成犯罪咪辱。如果最終的工時仍然小于申報的工時，根據(jù)證據(jù)要核減他的犯罪數(shù)額椎组。當然油狂，我們通過法規(guī)的解讀，對案件適用法律進一步了解之后，再回頭閱卷专筷，可能會對卷中有一個更深入弱贼、更清晰的了解，在庭審中通過發(fā)問磷蛹、質(zhì)證吮旅，也可以對案件事實進行更深入的了解。

到了對事實進一步挖掘的階段味咳，無論是庭審中的發(fā)問提綱庇勃，證據(jù)的質(zhì)證提綱，均應該已經(jīng)形成比較全面的內(nèi)容槽驶。另外基于事實的復雜性责嚷，在挖掘事實的過程中也涉及到采用質(zhì)證的方法，對證據(jù)的三性提出質(zhì)證意見掂铐，從而決定證據(jù)的效力罕拂。結(jié)合證明標準、舉證責任分配等因素全陨，對案件最終事實的認定做出一個判斷爆班，等于較深層次的預判，提出案件的事實主張烤镐，通過對事實的挖掘也應該基本完成蛋济。

我們在辦理案件過程中通常更注重律師的論證，但論證是一個水到渠成的事情炮叶。與其說論證在案件中的重要性較大碗旅，是因為我們看得到的是對案件事實的論證。但是猶如露出海面的冰山一樣镜悉，論證只是在刑事辯護中顯而易見的部分祟辟，在海面下面的冰山，就是我們對事實以及法律不斷地去追尋侣肄、去追問旧困、去分析，這是形成我們論證的前提稼锅。一旦前提得到確定吼具，論證幾乎是水到渠成的事情。

法律和事實的解讀矩距，我們進行了兩輪分析拗盒。在實際工作中，這種分析通常會有兩輪以上锥债，目光每次在法律和事實間的往返陡蝇，都會使我們對案件有進一步的認識痊臭。

七、法律和事實的連接

以往律師談刑事辯護方法的時候登夫，經(jīng)常簡單的采用三段論的方式：大前提广匙、小前提、結(jié)論恼策。通常認為在刑事邏輯上的三段論鸦致，是完全的涵攝關系，大前提只要包含小前提戏蔑，完全把小前提統(tǒng)帥在內(nèi)蹋凝，就應該直接得出結(jié)論鲁纠。但是實際在案件的辦理過程中总棵，從法學方法的角度而言，涵攝所占的比重并不大改含，這個是違反我們直覺和習慣認識的情龄。之所以說涵攝所占的比重不大，主要是兩種原因捍壤。

八骤视、法條是描述，不是概念

比如故意殺人鹃觉，很明顯就是一種狀態(tài)的描述专酗，而不是一個外延以及內(nèi)涵十分清晰的概念。這種描述在立法技術上盗扇，它的外延與內(nèi)涵都是有彈性的祷肯。從立法技術角度而言，它是合理的疗隶。因為法律如果過于僵化佑笋，缺乏彈性，不能適應社會生活的復雜和多變斑鼻，不利于適用蒋纬。因此關于刑法的相關規(guī)定多數(shù)是描述形態(tài)。這種狀況下坚弱，它的內(nèi)容蜀备，外延和內(nèi)涵都可能具有豐富的彈性。其次荒叶，法律會交叉碾阁，大家都知道的法條竟合問題。對同一事實停撞，有可能兩個不同的罪名都進行規(guī)范瓷蛙。這也是導致不能完全用涵攝的方式來進行法律和事實連接的原因悼瓮。最后，事實原因也會導致案件的交叉艰猬，就是想象競合犯横堡，同一個行為同時符合兩個罪名，這也導致事實和法律的直接連接過程中出現(xiàn)問題冠桃，因為兩個法條都可以和一個事實進行連接命贴，不是一種當然的涵攝關系。

九食听、真相永遠不可能全部再現(xiàn)

前面我們已經(jīng)談過胸蛛，最好的涉及證據(jù)法學的詩句就是“不識廬山真面目”狗准，因為真相永遠是難以查明的蔼囊。從具體的證據(jù)來看放接，就是“橫看成嶺側(cè)成峰”冈欢，因為證據(jù)的不同胆绊，角度的不同迈喉，眼睛所看到的事實也是不同的仑扑。有一句法諺說的好“法有盡而事無窮”放航，法律可能類似于惰性氣體盗飒，變化是相對較少的嚷量；而事實更接近于活性氣體，它是多變的逆趣。在案件的辦理過程中蝶溶，基于事實的多變，對事實的理解不同宣渗，我們在涵攝的過程中抖所，用法律這個大前提，如何涵攝事實落包？涵攝事實的哪一個部分部蛇？哪一個視角？這也都是充滿了價值判斷以及視角判斷的咐蝇，并不是一種客觀涯鲁、機械的三段論方式。當然有序，這種連接可能進一步體現(xiàn)出我們對法律的重新理解抹腿，對事實的進一步解讀，選擇最合適的連接點旭寿。

比如我近期辦理的一起聚眾斗毆案件警绩，當事人雙方確實發(fā)生了打斗，但在案件的起因問題上盅称，我們認為是對方不法侵害在先肩祥，因此我們的當事人構(gòu)成正當防衛(wèi)后室。主要的案情是對方當事人（三個男性），對我方當事人（一個男性陪同兩位女性）進行言語上的挑逗混狠，說這邊女性腿真白這類語言岸霹。我們這一方的男性聽到這種說辭之后，當時就對他們進行斥責将饺。這種斥責導致了雙方的言語爭執(zhí)贡避，雙方開始互相靠攏，由于距離太近予弧，通過錄像顯示我方當事人伸手推了一下對方刮吧。然后對方就開始拳腳相加，對我方當事人進行毆打掖蛤。我方當事人在被打的過程中就呼叫在路對面一起吃飯的朋友杀捻，被呼叫的朋友沖過來之后，對對方還擊坠七，雙方混戰(zhàn)水醋。最后司法機關以聚眾斗毆罪旗笔，對雙方立案偵查彪置，后來又決定批捕，現(xiàn)在案件已經(jīng)移送審查起訴蝇恶。在這個案件中拳魁，案件事實和法律的連接，控辯雙方是頗有爭議的撮弧。我上周跟案件的承辦檢察官進行了較長時間的溝通潘懊，也撰寫了詳盡的辯護意見。

首先我們認為對方的這種言語挑釁贿衍，是一種不法侵害授舟，是一種騷擾或者是一種調(diào)戲。面對這種調(diào)戲贸辈，我方當事人作為男性該當何為释树？是逃避，逃跑擎淤，不接話奢啥？還是斥責？我們認為他應當予以斥責嘴拢，因為社會要支持公平正義桩盲，如果不予斥責，身邊的女性是否會繼而遭到進一步的不法侵害席吴？這種情況下赌结，我們認為他的回懟或者斥責是完全正當?shù)睦痰啊＿@時雙方發(fā)生了身體近距離的接觸，我方當事人在近距離的情況下推對方一把柬姚，我認為這不能認定為過錯襟交。因為在生活經(jīng)驗中，這是一種本能的行為伤靠，一旦超越了安全距離捣域，人去推別人或者自己后退，都是一種本能反應宴合，這一點公訴檢察官也是予以承認的焕梅。但對方直接拳腳相加的行為，是非常明顯的不法侵害卦洽。從辯護人的視角贞言，對方的行為已經(jīng)可以成立尋釁滋事罪，至少是治安處罰的違法行為阀蒂，在不法侵害存在的前提下该窗，他無論還擊還是呼救，都是正當?shù)脑橄肌１缓艟葋淼耐樾锸В驅(qū)Ψ接枰苑磽簦覀冋J為已經(jīng)符合正常防衛(wèi)的各種前提條件昧绣，對象规肴，時機，包括造成輕傷后果也不違背限度條件夜畴。

這就是我們對案件事實和法律的連接拖刃，我們認為是要連接不法侵害，連接正當防衛(wèi)的相關規(guī)定贪绘，但是公訴檢察官對于這種理解是反對的兑牡，他認為一開始的那種言語不當本身還不足以構(gòu)成不法侵害，是因為我方當事人寸步不讓導致的言語沖突以及矛盾激化税灌，因而堅持認為這是一種互毆均函，并且不認為對方具有更為嚴重的過錯，應當承擔更重的責任垄琐。公訴檢察官對于案件事實和法律的連接方式和辯方就明顯不同边酒。控辯雙方狸窘，對于法律和事實兩者的連接墩朦，所站的視角不同，尋找的法源翻擒，對事實的截取也都有所不同氓涣。

對事實如何進行分析和論證牛哺，我今后將會在證據(jù)法學的相關課程中和大家進行分享，這里我們僅對事實和法律的連接問題做出介紹劳吠。

十引润、論證

（一）三段論

從辯護律師的角度而言，怎樣論證自己的辯護觀點成立痒玩，是工作中的顯性部分淳附，是可以看得到的。我們推論的方式是采用司法三段論蠢古，明確法律大前提奴曙，事實小前提，推導出自己的結(jié)論草讶。在論證過程中洽糟，我們要注意，在多數(shù)案件中堕战，通常會包括定性部分和量刑部分坤溃。我們從工作方法上，一定要把兩者區(qū)分開嘱丢，不要交叉混同薪介，在定性的部分談量刑的事，在量刑的部分談定性的事屿讽，這樣會條理不清昭灵，一定要針對不同部分分別進行論述。但是辯護律師的論證伐谈，首先是考慮到法律與事實連接的不同視角，從維護當事人合法權益的視角试疙，提出被告人無罪诵棵、罪輕或者從輕免除處罰的這種情節(jié)。因此這種事實的連接也不能去強加于人祝旷，一定要從法律本身如何解讀履澳，事實如何理解，如何建立兩者之間的邏輯關系怀跛。

通過前面的介紹距贷，大家會發(fā)現(xiàn)三段論在真正論證的過程中，只是一種框架和形式吻谋，更重要的是法律前提的解讀以及事實前提的解讀忠蝗，如何能夠讓人心悅誠服以及如何能夠有更強的邏輯力量，才能夠有更好的辯論效果漓拾。也就是事實分析阁最、法律解讀的邏輯力量戒祠，是三段論的基礎，也是三段論邏輯力量的來源速种。

關于論證姜盈，在此我向大家進行簡要的概述，主要是保證今天交流內(nèi)容的體系性配阵、全面性馏颂。

（二）說服能力

1、表達能力

表達能力要不斷地進行鍛煉和提升棋傍。有的律師對于問題可能有正確的認識饱亮，但是欠缺表達能力，口語上不能充分表達自己的意圖舍沙，即詞不達意近上，此時很難起到良好的說服效果；有的律師可能口語表達的能力尚可拂铡，但是文字表達能力欠缺壹无，也需要需要進行不斷的練習，并且口語和文字是相輔相成感帅、相互促進的斗锭。加強對基本功的練習，有助于獲得更好的效果失球。

2岖是、邏輯力量

增強說服能力，也要增強邏輯力量实苞。邏輯力量包括方面：首先是論證豺撑、解讀大前提的邏輯力量，其次是解讀小前提的邏輯力量黔牵，最后是對兩者進行連接的邏輯力量聪轿。如果解讀的大前提和小前提之間具有必然的因果關系，此時猾浦，我認為辯護詞的說服力也就會有所提升陆错。正如前面我所介紹的案例一樣，大前提對于正當防衛(wèi)法律規(guī)定的本意作出的解釋金赦，法不能向不法讓步音瓷，只要是不法行為，刑法就鼓勵正當防衛(wèi)行為夹抗，而不是把正當防衛(wèi)作為一種備選方案绳慎。同時我對對方行為在事實上構(gòu)成不法侵害也進行了分析與論證，因為不法侵害是逐層升級的，在案件發(fā)展的過程磨确，我通過每一步對其性質(zhì)定點之后，再向下一步進行分析乏奥，逐層分析對方不法侵害行為是逐漸升級，從而得出我方行為本身不具有不法性邓了。最終論證了對方的事實行為構(gòu)成不法侵害，此時形成了大前提和小前提的連接媳瞪，得出的結(jié)論是我方的行為構(gòu)成正當防衛(wèi)骗炉。

3、代入感：置身事中

在論證的過程中句葵，雖然論證是需要邏輯力量的表達方式，但同時也要加強形象性的表達方式乍丈。比如在前面提及的案件中，我在辯護中提到“置身事中”把将，這是我國刑法關于正當防衛(wèi)解釋中所要求的轻专，我們不能置身事外評價案發(fā)時的行為是否屬于防衛(wèi)行為，而是要設身處地的把自己置身事中察蹲，一旦置身事中，任何一個人帶著兩名異姓洽议，一個是自己的女朋友，一個是女朋友的朋友绞铃，遭到了別人調(diào)戲，我們是逃跑嗎？是沉默嗎挑宠？此時會讓受眾產(chǎn)生代入感，一旦有了代入感各淀，邏輯力量也就能夠加強。

4、深入淺出

論證一定要學會深入淺出璃俗，我歷來認為，一篇辯護詞城豁，如果熟悉案件的當事人一遍看不懂記不住抄课，這個辯護詞可能是不合格的。同樣在庭審中的發(fā)言跟磨，如果僅僅是專業(yè)的法官聽得懂，人民評審員聽不懂抵拘，我們的觀點在表達上仍然需要進行練習、提升僵蛛。

結(jié)語：

以上是我對刑事辯護方法概論談了七個方面的問題⊥蘸基于這個問題是一個龐大體的系喉酌，我今天介紹热凹，只是搭建一個框架，具體的內(nèi)容也將在今后的工作中不斷地去豐富泪电、完善般妙。今后有機會和大家繼續(xù)進行分享，繼續(xù)進行共同學習碟渺。

總體而言突诬，有一個系統(tǒng)的刑事辯護方法論，能夠指導我們在辦理案件過程中把握住辦理案件的步驟旺隙、方法和線索。同時這種對案件的認知體系也避免個體經(jīng)驗知識的碎片化蔬捷。比如經(jīng)常有律師撰文介紹榔袋，如何去做好提前準備铡俐、如何整理質(zhì)證意見，如何整理發(fā)文提綱吏够？如何發(fā)問备恤？如果以辯護方法論為統(tǒng)帥，把具體的技巧方法納入到辯護方法論中露泊，豐富具體內(nèi)容。與之同時惭笑，對各種不同的技能技巧方法進行比照。最終對構(gòu)建一個刑事辯護方法論的這種體系捺宗，甚至學科川蒙，都會有巨大的幫助，也有助于刑事辯護律師業(yè)務的迅速成熟畜眨。

首發(fā)日期：2019年10月