共享用工(四):勞動法的共享基因

共享經(jīng)濟(jì)、分享經(jīng)濟(jì)鸳玩,在資源分享+物的分享+信息分享等諸多分享的基礎(chǔ)上阅虫,必然會涉及到人的分享,而人的分享必然涉及到法律規(guī)則的調(diào)整不跟。

因此颓帝,從《勞動法》的語境談人的分享,即共享用工窝革,需要思考幾個問題购城,例如:人是否允許分享;人是否允許通過第三方人力資源服務(wù)公司分析虐译;人分享時可否獲得勞動報酬瘪板;人分享過程中出現(xiàn)的意外或給第三人導(dǎo)致的傷害責(zé)任主體如何確認(rèn);人分享過程中其社會保障主體應(yīng)當(dāng)如何確定等等菱蔬;核心問題就是:是否允許雙重勞動關(guān)系的存在篷帅。

上述諸多內(nèi)容其探討的核心就是共享用工種勞動法的共享基因(此處的勞動法為廣義的勞動法,特指所有勞動和社會保障的法律法規(guī)拴泌。)魏身;若勞動法沒有共享基因,則共享用工無從談起蚪腐;若勞動法允許共享用工箭昵,則需要看其共享基因是否足夠,若不足夠回季,則存在哪些調(diào)整空間家制。

基于上述內(nèi)容,本期推文探討如下話題:

勞動法從“禁止”到“允許”泡一;

▼管理從“零容忍”到“有條件容忍”颤殴;

▼勞動標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行的“無差異化”產(chǎn)生“共享用工需求”;

▼調(diào)配權(quán)成為“雇傭式共享”的“掣肘”鼻忠;

▼勞動法“工資總額”無差別管控需要調(diào)整涵但。

- Ⅰ -

勞動法從“禁止”到“允許”

本文勞動法的淵源不想追溯太遠(yuǎn),就從1995年的《勞動法》開始談起,95年的《勞動法》具有較濃的計劃經(jīng)濟(jì)用工色彩矮瘟,盡管在立法層面上盡可能的考慮了市場用工瞳脓。從95年勞動法以及其配套文件的條文解釋以及309號文可以看出,當(dāng)時勞動關(guān)系的語境是:“勞動關(guān)系具有人身隸屬性與專屬性”澈侠,言外之意劫侧,“一個人不能同時歸屬兩家以上單位”=“一個女的不能同時嫁給兩個男人”;因此哨啃,只能解除或終止原單位的勞動關(guān)系烧栋,才能與其他單位建立勞動關(guān)系。因此棘催,從1995年至2008年十多年期間劲弦,在HR或勞動法圈一直有一個共識“雇傭其他單位的員工屬于勞務(wù)關(guān)系,而非勞動關(guān)系醇坝,因為勞動關(guān)系具有唯一性”。

盡管2003年勞動保障部出臺了《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》中提到關(guān)于小時工勞動關(guān)系的多重性次坡,但是呼猪,對于全日制職工到第三方單位兼職的勞動關(guān)系仍然是禁止的允許的突破。

2008年的《勞動合同法》第39條砸琅,在員工兼職違紀(jì)處理的情形下宋距,“不顯山不漏水”的提到了兼職屬于勞動關(guān)系,允許雙重勞動關(guān)系的存在症脂。實現(xiàn)了共享用工勞動法上禁止到谚赎。

2010年,最高院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的司法解釋(三)诱篷,將企業(yè)待崗壶唤、放長假、停薪留職棕所、內(nèi)退人員再就業(yè)的歸類為勞動關(guān)系闸盔,將雙重勞動關(guān)系在司法實踐中予以認(rèn)定。

至此琳省,我國勞動法迎吵,對于雙重勞動關(guān)系再無異議;共享用工在我國勞動法上實現(xiàn)了從禁止到允許的完整突破针贬。

- Ⅱ -

管理從“零容忍”到“有條件容忍”

基于勞動關(guān)系的人身專屬性击费,從企業(yè)的角度來思考,員工屬于我桦他,就不能再屬于別人蔫巩,這叫“忠誠”,企業(yè)要忠誠于企業(yè)。類似于“婚姻關(guān)系中批幌,夫妻雙方要忠誠础锐,不能允許第三者”。

在管理學(xué)上有一個觀點“企業(yè)購買的是員工24小時的時間荧缘,其中8小時是工作的時間皆警,其他16小時是休息和學(xué)習(xí)的時間〗卮郑”因此信姓,無論是工作時間還是休息時間均不允許員工為其他企業(yè)提供勞動,在管理上這屬于零容忍的行為绸罗。

但是《勞動合同法》實施后意推,依據(jù)法律的規(guī)定,“對原單位的工作造成嚴(yán)重影響”或“經(jīng)用人單位提出拒不改正的”珊蟀,兼職行為菊值,屬于嚴(yán)重違紀(jì)行為,企業(yè)有無條件解雇權(quán)育灸。

從法律的表述可以看出腻窒,若兼職工作與本職工作不沖突,且不影響本職工作磅崭,可以兼職儿子。但是,若企業(yè)發(fā)現(xiàn)并要求終止兼職行為的砸喻,員工必須服從柔逼。(因為兼職或共享用工必然涉及到商業(yè)秘密保護(hù)等問題,具體問題割岛,請關(guān)注公眾號:白話勞動法愉适;更多交流關(guān)注本人微信號:bai3653)

因此,今天當(dāng)勞動法上允許共享用工存在時蜂桶,在管理上又賦予了企業(yè)的管理自主權(quán)儡毕。但是,這種管理權(quán)基于兩種情形:不能對本質(zhì)工作造成沖擊扑媚;第三方兼職單位沒有發(fā)現(xiàn)或發(fā)現(xiàn)后沒有要求改正腰湾。

筆者隨時想到了一個咨詢案例“一個學(xué)校的HR問,學(xué)校保安疆股,休息時間送外賣费坊,學(xué)校可否禁止旬痹?”這個案例就是典型的管理與共享用工意識上的沖突附井。

從管理上學(xué)習(xí)有權(quán)利禁止讨越,但是,禁止后就面臨的是學(xué)校給保安的工資是否足以讓其不用干別的事情就可以“寬杂酪悖”的生活把跨,若達(dá)不到,則管理必然導(dǎo)致保安的離職或保安的高薪沼死,因此着逐,從成本與人員穩(wěn)定的角度出發(fā),建議學(xué)校選擇了容忍意蛀。

在人工成本與招人難的情形下耸别,諸多企業(yè)會對普通就業(yè)人群實現(xiàn)從“零容忍”到“有條件允許”的放開。

- Ⅲ -

勞動標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行的“無差異化”產(chǎn)生“共享用工需求”

勞動法具有共性用工的基因县钥,允許雙重勞動關(guān)系存在秀姐,允許勞動者以全日制VS非全日制不同組合的方式在不同企業(yè)之間調(diào)配,允許勞動者以不同的短期合同在不同的企業(yè)之間調(diào)配若贮。

勞動標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行不區(qū)分用工的長短省有,不區(qū)分用工的形式,均要執(zhí)行相同的勞動標(biāo)準(zhǔn)谴麦,導(dǎo)致企業(yè)季節(jié)性或臨時性的直接雇傭成為困境锥咸。

例如:某企業(yè)冬季采暖用工三個月,在法律上用工三個月不用需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金细移,用工三個月需要依法繳納五險一金。

勞動標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行不區(qū)分工作量是否飽和熊锭,每周用工超過24小時的均屬于全日制用工弧轧,均要執(zhí)行相同的勞動標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致企業(yè)靈活性或兼職性工作直接雇傭的困境碗殷。例如:某企業(yè)用工每周工作3天精绎,每天工作9個小時,或每周工作4天锌妻,每天6.5小時代乃;執(zhí)行的勞動標(biāo)準(zhǔn)與每周工作5天,每天8個小時的標(biāo)準(zhǔn)相同仿粹。

上述無差異化的勞動標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行搁吓,導(dǎo)致企業(yè)在非常規(guī)按需用工崗位的直接雇傭困境,因此吭历,產(chǎn)生共享用工的現(xiàn)實需求堕仔,需要第三方人力資源公司予以匹配或相應(yīng)。

- Ⅳ -

調(diào)配權(quán)成為“雇傭式共享”的“掣肘”

當(dāng)人力資源公司興匆匆的為企業(yè)提供以“共享用工”為基礎(chǔ)的派遣或外包服務(wù)時晌区,帶來最大或最現(xiàn)實的問題是員工服從或認(rèn)可摩骨。即同時服務(wù)于兩家以上的企業(yè)通贞,在兩家以上的企業(yè)按需進(jìn)行調(diào)配,核心問題在于:第三方人力資源公司是否有這種調(diào)配權(quán)恼五。

若從勞務(wù)派遣的政策來看昌罩,很明顯人力資源公司沒有這種調(diào)配權(quán),在人力資源公司沒有調(diào)配權(quán)的情況下灾馒,以人力資源公司為調(diào)配主體茎用,將派遣工在不同的企業(yè)之間進(jìn)行調(diào)配共享,就成為最大的“掣肘”你虹;

若從外包的管理視角看绘搞,法律并沒有禁止也沒有授權(quán),因此傅物,人力資源公司的調(diào)配權(quán)核心在于勞動合同的特殊約定夯辖,(具體怎么約定,可以購買附件的共享用工-勞動合同董饰,有詳細(xì)的約定模式蒿褂;具體探討可以加本人微信號:bai3653

因此,企業(yè)與人力資源公司合作卒暂,基于靈活用工以及共享用工的用人模式啄栓,核心在于人力資源公司是否取得用人跨企業(yè)的調(diào)配權(quán),或者是否在部分人群中形成跨企業(yè)共享或服務(wù)兩個以上企業(yè)的共識也祠。

- Ⅴ -

勞動法“工資總額”無差別管控需要調(diào)整

當(dāng)從法律關(guān)系上解決了共享用工的合法性昙楚,解決了共享用工的調(diào)配權(quán),產(chǎn)生了共享用工的需求時诈嘿,第三方人力資源公司又將面臨新的問題勞動法對企業(yè)的工資總額管控堪旧,此處的勞動法主要為社會保險、住房公積金奖亚、殘保金淳梦、工會會費等與工資總額掛鉤的稅費。

工資總額管控在我國很多地方昔字,不區(qū)分用工形式爆袍,不區(qū)分用工承擔(dān),只要支付工資作郭,均將產(chǎn)生上述相關(guān)的稅費陨囊。導(dǎo)致共享用工無論是企業(yè)直接雇傭,還是通過人力資源公司進(jìn)行調(diào)配所坯,均面臨無法規(guī)避的社保與其他稅費成本谆扎。當(dāng)共享用工仍然不區(qū)分用工長短、不區(qū)分用工形式均需要按照傳統(tǒng)用工繳納相關(guān)稅費時芹助,共享用工在操作層面將又無從談起堂湖。

因此闲先,共享經(jīng)濟(jì)下的共享用工需要調(diào)整無差別的“工資總額”管控模式,進(jìn)行管控模式的細(xì)分无蜂,傳統(tǒng)全日制用工按照工資總額管控伺糠,其他共享用工下的非全日制或兼職雇傭發(fā)放的工資應(yīng)當(dāng)予以剔除后再按工資總額管控。

權(quán)責(zé)聲明

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