大家晚上好！辯護成效可以區(qū)分為：有效辯護绽榛、無效辯護湿酸、高效辯護、低效辯護以及負效辯護灭美。辯護成效推溃，是決定一個律師是否優(yōu)秀的關(guān)鍵因素。我剛才談到的"有技能冲粤、有態(tài)度美莫、有策略、有擔當"梯捕，是提高辯護成效從而成為一名優(yōu)秀辯護律師必備的條件厢呵，下面我對這四個方面進行分述，和大家分享傀顾，不當之處歡迎請大家提出寶貴意見襟铭。
第一方面：有技能
一、有技能，首先是指法律運用技能
律師可以是刑事法律專家寒砖，但不能僅僅是刑事法律專家赐劣，這里講的主要是對于法律的運用問題。我在實踐中發(fā)現(xiàn)哩都，有些高水平的刑事法學者在法律運用上并不嫻熟魁兼，不習慣以“往返于事實和法律之間”的方式來思考問題，說白了就是不會運用法律漠嵌。
實際上咐汞，刑事法學研究猶若場地賽跑，刑事辯護實務對法律的運用猶若叢林生存儒鹿，所面對的環(huán)境與純粹的運用法律科學實質(zhì)是不一樣的化撕。比如刑法學的期待可能性問題，源于大陸刑法學三層次犯罪構(gòu)成中“有責性”問題中的免責事由约炎，學者們提到該問題總會對其由來和構(gòu)成侃侃而談植阴，但極少有人能夠提到它可以作為一種主觀惡性較小的從輕理由。再比如說圾浅，對于違法后果的認識可能性掠手，在我國，刑法學公認違法性認識不影響犯罪成立贱傀，但在實踐中是否影響量刑惨撇、在量刑時是否應當作為被告人的主觀過錯進行考量？在實踐中也鮮有提及者府寒。
另外魁衙，損害后果的預見可能性，也是考察被告人主觀惡性的重要因素株搔，對于被告人的刑事責任和刑罰有顯著影響剖淀，但實踐中往往不被重視。這里我簡單列舉一個案例：我接手的一起故意傷害致死的二審案件纤房，被告人采用拳打腳踢的手段導致其未婚妻身體嚴重損傷纵隔，到第二天傷情發(fā)作后搶救無效死亡，一審法院判處其死緩炮姨，而在本案中被告人還具有賠償被害人近親屬并獲得諒解的情節(jié)捌刮，量刑有所不當。一審期間舒岸，辯護律師除了針對他是否具有自首情節(jié)與控方進行爭論绅作，只提出其具有賠償并獲得諒解的情節(jié)，建議對其從輕處罰蛾派，對于他的犯罪情節(jié)的輕重并沒有進行任何辯解俄认。
在二審期間个少，我把被告人犯罪手段的危險性較小、對損害后果預見可能性極小作為辯護的重點眯杏。提出了如下辯護理由：（一）故意傷害致死案件的結(jié)果都是一樣的夜焦，不一樣的只有手段和主觀惡性。由于導致被害人的死亡后果是過失岂贩，手段危險性和損害后果的預見可能性區(qū)別較大茫经；（二）與之相應，故意傷害致人死亡的法定刑為十年以上有期徒刑萎津、無期徒刑甚至死刑科平，決定被告人刑罰的因素應當是其手段的危險性與主觀惡性。（三）被告人毆打?qū)е缕湮椿槠匏劳鰬敵袚室鈧χ滤赖男淌仑熑谓裕淙蚰_踢被害人，導致被害人死亡的危險性顯然小于持械髓考、持刀部念、持槍傷害他人，其顯然也難以預見自己的行為可能導致被害人死亡的嚴重后果氨菇。同時儡炼，辯護人提出了同時期持刀、持槍傷害他人致死被判處無期徒刑以下刑罰的數(shù)個案例查蓉，以此為由認為一審法院量刑畸重乌询。另外提出了被害人死因還介入了搶救不及時等其他因素作為理由，但顯然不是重點豌研。最終妹田，該案被高級法院二審改判。
這個案件還有一個值得提及的過程鹃共，就是第一次上訴被高級法院發(fā)回重審鬼佣，一審法院仍然堅持了之前的判決結(jié)果。這一次霜浴，檢察機關(guān)以該案量刑畸重提出了抗訴晶衷，被告人也再次上訴，二審法院最終對被告人進行了改判阴孟。實際上這是一件并不復雜的案例晌纫，但實踐中辯護律師有時對這種酌定情節(jié)在量刑中所起到的作用往往重視不夠，因此總是談到大的問題永丝，罪與非罪锹漱，有沒有法定減輕的情節(jié)，對實際關(guān)乎被告人量刑的一些酌定情節(jié)类溢，包括損害后果的預見可能性凌蔬、手段的危險性不去提及露懒。
對于這些問題我想在以后的講座中選取一些案例跟大家進行溝通，今天是對優(yōu)秀刑事辯護律師應當具備的條件進行概括性的論述砂心，涉及的面比較廣懈词，不能深入進行具體分析。
二辩诞、運用證據(jù)的能力
包括對證據(jù)的審查并主張相應法律事實的能力坎弯。從刑事邏輯的角度來說，法律預設的規(guī)定是大前提译暂，事實認定是小前提抠忘。而實踐中，刑事訴訟是一個由事實認定到法律適用的邏輯過程外永，人民法院的判決過程首先是對證據(jù)進行審查與認定崎脉，接著表述“審理查明”，之后才是“本院認為”的法律分析伯顶，最后是“判決如下”的判決欄囚灼。因此，案件事實的認定是刑事案件判決的基礎祭衩，而證據(jù)的審查更是基礎的基礎灶体。
對證據(jù)的審查要結(jié)合證據(jù)法學的知識進行，首先要對控方證據(jù)的真實性掐暮、合法性蝎抽、相關(guān)性質(zhì)辯，再主張相應的法律事實路克。刑事訴訟中的事實片斷可能是客觀事實樟结，但作為整體的案件事實只能是法律事實，客觀事實無法完全還原精算。比如說狭吼，被害人死亡可以是確定的客觀事實，但是認定是誰殺害了被害人殖妇，只能是根據(jù)全案證據(jù)加以推斷形成的法律事實刁笙。比如根據(jù)被告人在現(xiàn)場遺留的腳印、匕首上遺留下的指紋谦趣，目擊證人的證言疲吸，被告人衣物上提取的被害人血跡，被告人本人的供述等直接證據(jù)前鹅、間接證據(jù)的綜合分析與推斷摘悴。
因此，我們對證據(jù)的審查首先要了解有無證據(jù)能力舰绘，然后談論證據(jù)力的大小蹂喻。實踐中葱椭，我們通常是針對證據(jù)的三性，也就是真實性口四、合法性孵运、相關(guān)性對單個證據(jù)的分析，以及對全案證據(jù)的整合而推導出不同的事實結(jié)論蔓彩。
很多案件中治笨，控辯雙方通常喜歡爭論“是不是事實”。然而赤嚼，推斷得出的事實結(jié)論是多樣的旷赖，不可簡單化「洌“法律事實”可能會出現(xiàn)多種形態(tài)：第一種情況等孵，控方舉證或控方主張的事實與客觀事實不符，比如趙某案蹂空，因為“死者”的歸來而決定控方之前指控與客觀事實不符流济，趙某沒有殺人；第二種情況腌闯，控方的指控沒有任何依據(jù)，典型例證是幺某在李某案件中指責李某嫖娼雕憔，這是沒有任何證據(jù)支持的一項主張姿骏。第三種情況，就是控方雖然有證據(jù)斤彼，但是證據(jù)之間相互沖突分瘦，得不出唯一的結(jié)論。第四種情況琉苇，就會出現(xiàn)控方雖然有證據(jù)嘲玫，但是證據(jù)不足以達到事實清楚，證據(jù)確實充分的證明標準并扇，比如僅有被告人供述去团。第五種情況，是控方雖然有充分的證據(jù)指向其主張的事實穷蛹，但是明顯違背生活常識土陪，比如一百個人證明太陽從西邊出來了，我認為這種事實結(jié)論是不能認定的肴熏。證據(jù)的審查涉及案件法律事實的認定問題鬼雀，在刑事辯護中十分重要。但是案件事實的認定雖然主要基于證據(jù)蛙吏，但不完全基于卷內(nèi)證據(jù)源哩，在有技能這一方面鞋吉，刑事辯護律師還應當具備的是真相識別的能力。
三励烦、識別事實真相的能力
很多資深的公訴人或辯護律師經(jīng)常談到谓着，要認真的對待卷宗，但不能局限于卷宗崩侠，實際上漆魔，在司法實踐中最有名的案例是林肯與月亮的故事，美國前總統(tǒng)林肯在擔任律師期間作為一起殺人案件辯護人却音，在辯護詢問期間改抡，通過天文現(xiàn)象揭穿了證人的偽證。證人主張深夜在野外親眼目睹的被告人殺人的清晰犯罪事實系瓢，而林肯通過日歷來揭示當天是沒有月亮的阿纤，因此導致關(guān)鍵證人的證言被證偽，辯護獲得成功夷陋。當然這個故事有兩個不同的版本欠拾。一個版本是說林肯因為推翻了主要證據(jù)導致該案辯護成功，另一個版本就更有戲劇性骗绕，就是導致證人最終承認是自己實施殺人行為藐窄，而林肯事后拿出的日歷向法庭告知純粹是以前的老黃歷，就是用策略性的方法推翻了證人的證言并且查出該案的真兇酬土。
我們在辦理案件過程中荆忍，不要限于對卷宗證據(jù)的分析，一定要注重運用生活經(jīng)驗的法則對事實真相進行辨析撤缴，還要注重對現(xiàn)場的考察刹枉，我在曾經(jīng)辦理的一起案件中，查看現(xiàn)場就發(fā)現(xiàn)證人所主張的他站在某一個位置目擊到案發(fā)現(xiàn)場的情況屈呕，與現(xiàn)場的客觀情況不同微宝，他所稱的兩個方位有樹木和房屋阻礙，因此推翻該證人證言虎眨。
在案件中很多證據(jù)表面上是符合邏輯的蟋软，但有可能經(jīng)不起推敲，甚至違背客觀規(guī)律嗽桩。在實踐中钟鸵，另外有一個成功的案例就是“北海案”，楊某等辯護人通過進行試驗涤躲，證明控方所指控的被告人殺人拋尸與事實不符棺耍。因為被告人在案發(fā)前出現(xiàn)在某一個特定場景是有監(jiān)控的，控方指控的拋尸時間也是可以確定的种樱，公訴機關(guān)指控被告人背負尸體跑到海邊拋入水中蒙袍，經(jīng)過實驗俊卤，在時間上根本是無法完成的。最終那個案件取得了非常好的辯護成效害幅，被告人終獲無罪消恍。
四、口頭表達能力以现、書面表達能力
這方面大家應該也是眾所周知的狠怨，我也就不再贅述，以后會有機會專門談到律師的口頭表達和書面表達技巧邑遏，包括法律文書的撰寫文法佣赖。
五、溝通技巧
大家通常認為表達就是溝通记盒，實際上這是明顯的一個誤區(qū)憎蛤，溝通不僅是一種表達，更是一種互動纪吮，不僅考慮如何把我們的觀念表達出來俩檬，更要考慮如何能夠讓對方接受，這一方面在刑事辯護十分重要碾盟∨锪桑“羅胖”羅振宇在《羅輯思維》課程里談到的一個例子非常值得我們參考，一個吸塵器的推銷員介紹他的經(jīng)驗冰肴， 每一次敲開客戶的門屈藐，他不是說我要推銷吸塵器，因為可能就被客戶直接拒之門外嚼沿，他是先以口渴為由向客戶要水喝，一般人是樂于助人的瓷患，尤其是自己不需要付出什么成本的情況下骡尽。那么，在喝水的期間擅编，他就至少獲得了三分鐘交流的機會攀细，大大提高了銷售的成功率。最終爱态，這個人成為美國的吸塵器銷售冠軍谭贪。
同樣，我們在與司法機關(guān)工作人員或者跟客戶溝通的時候不要只顧得表達锦担，還要考慮表達是否能夠達到有效溝通的效果俭识。我在剛剛從事律師工作的時候，遇到了一件事情對我以后的工作有很大的影響洞渔。我在辦理一個案件時套媚，在庭審前準備好了書面的辯護意見想在庭審前提前和法官進行溝通缚态，主審法官是一個資深的老法官。我剛開口表露出自己的意見堤瘤，法官馬上就說：“小伙子啊玫芦，你這個觀點不對，我這有司法解釋本辐∏欧”然后拿出來一本法規(guī)匯編，找出一個司法解釋,告訴我這個司法解釋規(guī)定很清楚慎皱，具體內(nèi)容我現(xiàn)在已經(jīng)不記得老虫，但是我當時看了之后冒了一頭冷汗。這個司法解釋實際上是已經(jīng)被廢止了宝冕，那時候網(wǎng)絡還沒有完全普及张遭，他們法院的圖書更新的不及時，新的內(nèi)容沒有看到地梨。那時我剛剛從事律師工作菊卷，面對這個情況，并不是從策略上考量宝剖，只是我這個人不習慣讓別人難堪洁闰，只有說我回去再對這個問題研究，研究后再來跟您溝通万细。
到了第二天扑眉，我把新的司法解釋打印出來，找到主審法官赖钞，我跟他報告說腰素，謝謝您提醒，您要不提醒我就沒有認真去看雪营，結(jié)果一翻發(fā)現(xiàn)有了一個新的司法解釋弓千，根據(jù)這個新的司法解釋，我這個辯護觀點可能是能夠成立献起。法官把我打印的新的司法解釋拿來讀了一下之后洋访，對我提出表揚，說小伙子很認真谴餐，以后有前途姻政。這次順暢的溝通之后，我實際從這個法官身上學到了很多岂嗓，包括處理問題的方式方法汁展，也是通過這個案例的溝通之后建立工作上的友誼。
六、其他實踐能力
我們律師在實際工作中善镰，還要掌握一些實際操作能力妹萨，比如說，現(xiàn)在比較流行可視化圖表的制作方法炫欺，能夠使復雜的案情簡單化乎完，讓人一目了然。另外品洛，閱卷方法树姨，韓律師在一個講座中也談到過他的經(jīng)驗，是在會見被告人的時候閱卷并進行核對桥状，這樣的能夠提高閱卷的效率帽揪，并且也能夠加強與被告人的溝通，這是很值得借鑒的方法辅斟。還有在一些細節(jié)的技能方法上转晰，比如說我在辦理案件過程中曾發(fā)現(xiàn)一種當庭記錄與反駁的技巧，就是對方提出意見的時候士飒，可能已經(jīng)想出了反駁意見查邢，但是由于注意力集中在把對方后面的意見記下來，等到法庭讓發(fā)表意見的時候酵幕，你的靈感可能已經(jīng)稍縱即逝扰藕。這個時候，最好的方法就是直接在紙上或電腦上記下你的反駁觀點芳撒，對方的觀點你不需要去記邓深，在你發(fā)表辯論意見的時候，因為你那靈光一閃的念頭已經(jīng)被記錄下來笔刹，就能夠準確反駁對方了芥备。
關(guān)于“有技能”方面的問題咱們就談這么多，下面我談一下有態(tài)度舌菜。
第二方面：有態(tài)度
有態(tài)度分為對案件的態(tài)度萌壳、對客戶的態(tài)度、對司法機關(guān)的態(tài)度酷师、對被害人的態(tài)度讶凉、包括對輿論對社會公眾的態(tài)度染乌。
一山孔、對案件的態(tài)度
我剛開始從事律師工作的時候始終堅持每一個案件都作為一項專題研究，這當時也是我的實習指導老師教我的荷憋。每一個案件作為一個專題研究台颠，不僅要多閱讀案卷，還要搜集全部相關(guān)法律、法規(guī)司法解釋串前，搜集大量相關(guān)案例瘫里，研究相關(guān)的理論知識。認真進行研究荡碾，進行知識打包谨读，一個案件研究完成之后，你在這個領域的不能說是專家坛吁，也應該說是比較嫻熟的熟手了劳殖。
對案件的態(tài)度實際上和我們的技能是相輔相成的，是互動的一種關(guān)系拨脉，只有在辦案中把每一個案件作為專題研究哆姻，有了正確的姿態(tài)，才能夠在案件中深挖玫膀、歷練自己的能力矛缨，對證據(jù)的審查能力、對法律掌握能力帖旨，是需要深思箕昭、需要深挖的，在庭審中間稍縱即逝的靈感碉就，也是基于對案件的提前認真的準備研究盟广，對案件內(nèi)容的熟知，對相關(guān)法規(guī)法律運用的嫻熟掌握瓮钥。有了對案件的正確態(tài)度筋量，專業(yè)水平會不斷的提高。對律師而言碉熄，最重要的財富就是個人能力的提升桨武、以及個人聲望的積累，這些比眼前我們有多少收益更重要锈津。
二呀酸、對客戶的態(tài)度
律師對自己的客戶應該充滿真誠和關(guān)愛，千萬不要把自己的客戶當作假想敵琼梆。有一個前提是：不該接的案件不要接性誉，不該合作的人不要合作。有些事情我們力不能及茎杂，我們要向客戶說明错览，不應當承接。有些人無法相處煌往，想用律師達到他的非法目的倾哺，或者要求律師從事違背職業(yè)道德、違背法律的高職業(yè)風險行為，律師應堅持說不羞海，哪怕眼前確實案源短缺忌愚，也要知道飲鴆止渴的事是不能做的。只要業(yè)務和客戶是經(jīng)過遴選的却邓，我們在和客戶共事的過程中硕糊，一定要有真誠、關(guān)愛腊徙。律師在辦理案件過程中要有懸壺濟世的心態(tài)癌幕，也是因為客戶最終是無法欺騙的。人有智力高低昧穿，但每一個人都可以是“事后諸葛亮”勺远，任何一名律師都有能力利用自己的專業(yè)能力、經(jīng)驗时鸵，把自己的客戶帶入誤區(qū)而他卻不知道胶逢，但事后總會明白被誤導了。雖然事后未必發(fā)生糾紛饰潜，律師個人和群體的聲望會因此受到巨大的負面影響初坠。
對司法機關(guān)來說我們律師的態(tài)度應當是恪盡職守，因為一個律師有自身的職責彭雾，司法機關(guān)工作人員碟刺，無論公檢法，大家是各有職責薯酝，目標有所不同函似，因而必然要有分歧腕唧、有爭執(zhí)甚至會有沖突布讹，但是我們只要堅守自己的職責清寇，認真履行自己的職務，哪怕當時發(fā)生一些沖突使彼此不愉快做葵，但事后我們能夠獲得他們的尊重占哟。一個律師如果不能盡職盡責，哪怕是一個不負責任的法官他也看不起你酿矢，即使是壞人也會看不起壞人榨乎。因此，律師在辦理案件過程中間對司法機關(guān)交流的態(tài)度應當是盡職盡責瘫筐，真正的去為當事人解決問題蜜暑，而不是通過辦理案件實現(xiàn)炒作等其他的個人目的，否則會被司法機關(guān)的人所蔑視严肪。
在有些有被害人的案件中史煎，對于被害人的態(tài)度也尤為重要，比如說傷害致死和故意殺人案件中驳糯，辯護律師盡管是為被告人辯護篇梭，對死者一定要有悲憫的情懷，有時候?qū)λ勒叩乃劳龊退募覍龠^于麻木酝枢，甚至傷口撒鹽恬偷，繼續(xù)對他們傷害，一是容易觸犯眾怒帘睦，另外有時會導致被害人堅決不同意調(diào)解袍患，甚至導致案件形成負效辯護的后果。因此我們在辦理案件過程中竣付，對被害人一方要具有人道主義同情心诡延，這與我們的辯護職責是并行不悖的，我們?yōu)楫斒氯诉M行辯護古胆，以維護他的合法權(quán)益為目標肆良，無原則的偏袒，有時候反而會阻礙有效辯護目標的實現(xiàn)逸绎。
面對輿論惹恃、社會公眾，律師的態(tài)度應當嚴謹棺牧、務實巫糙。在前些年的幾個案件中，一些律師過度炒作颊乘，實際上對律師的個人形象和群體形象均有很大負面影響参淹。昨天剛剛發(fā)生的，北京某律師先指責一名涉及騙婚爭議的女性當事人乏悄，因為有一位女律師在為她辯解承二，他就轉(zhuǎn)發(fā)讓大家罵那個律師，意思是女律師可能收了錢替壞人說話纲爸，結(jié)果第二天又公然宣布他自己擔任該涉嫌騙婚女子的代理人亥鸠，維護其合法權(quán)益。導致網(wǎng)上公眾甚至律師同行都是一片嘩然识啦。這個事情我們未加核實负蚊，也不知道真實性，但是在今天的交流中我想提出颓哮，從律師的角度說家妆，貪圖名利的炒作，實際上是在搬石頭砸自己的腳冕茅，只能把自己的社會形象搞得更加負面伤极。有很多辯護律師一天到晚去揭當事人的傷疤去宣傳自己蛹找，最終導致很多潛在的客戶因這種做法而不愿意選擇你作為自己的辯護律師。另外尤其是高素質(zhì)的當事人哨坪，會對低級層次的炒作非常厭惡庸疾，而我們辯護律師恰恰應當以爭取高素質(zhì)群體的客戶為目標。有了好態(tài)度当编、好技能届慈，在刑事案件的辦理過程中，就能夠解決很多現(xiàn)實的問題忿偷，也會得到一定的社會認同金顿。但這還是不夠的，我們還要有策略鲤桥。
第三方面：有策略
實際上揍拆，刑事訴訟活動的復雜性超出社會生活中大多數(shù)的活動。我們面對紛繁復雜的刑事訴訟活動茶凳，不僅要有技能礁凡、有態(tài)度，還必須要有策略慧妄。我在工作中注意到很多律師顷牌，包括剛剛從事刑辯的律師，甚至有些老律師的態(tài)度讓人費解塞淹，他們把刑事辯護作為一個單純的法律適用問題窟蓝，好像大家是在做一道法律職業(yè)資格考試題，這樣很難適應復雜的刑事訴訟活動饱普，容易形成無效运挫、負效辯護或者形成風險。
刑事訴訟的復雜有如下幾個方面：第一套耕，訴訟參與方眾多谁帕，在刑事案件偵查期間中，首先有案件偵察機關(guān)冯袍，案件的偵查監(jiān)督也就是批捕部門匈挖，有公訴部門，有審判機關(guān)康愤，在部分案件中間還會有被害人儡循，包括同案犯，這些人在案件中都有其獨立的訴求征冷，每一方對于案件結(jié)果都能產(chǎn)生影響择膝。比如說，當事人對自己的權(quán)利有處分權(quán)检激，可以選擇認罪或不認罪肴捉，而且律師是當事人所委托的腹侣，律師的辯護權(quán)本來也是源于法律賦予公民的辯護權(quán)。公齿穗、檢傲隶、法機關(guān)掌握公權(quán)力，擁有案件的決定缤灵、處置權(quán)力。另外蓝晒，社會公眾腮出、媒體、網(wǎng)絡也會對案件產(chǎn)生重大影響芝薇。
第二胚嘲，刑事訴訟的目標是多元化的。目前來說司法機關(guān)考核是導致刑事訴訟更加復雜的重要因素洛二。原來偵查機關(guān)有“命案必破”的考核要求馋劈，現(xiàn)在雖然不再提及，但仍有破案率的考評晾嘶。檢察機關(guān)的偵監(jiān)部門妓雾、公訴部門，都有量化的考評要求垒迂，偵監(jiān)要考核批捕之后有沒有判決無罪的械姻，有多少判處緩刑的或者輕刑的。公訴機關(guān)一個重要考核就是是否出現(xiàn)無罪判決机断。如果一個案件起訴到法院之后楷拳，被判處無罪，在他們內(nèi)部考核就是一種事故吏奸，就會影響一個單位的利益欢揖，影響個人的榮譽甚至斷送個人在檢察機關(guān)的前途。審判機關(guān)則存在對“發(fā)改率”的考核奋蔚。因而她混，司法機關(guān)被考核所驅(qū)動，司法人員被考核所綁架泊碑，由此必然導致訴訟的目標并不完全是以正確認定事實产上、準確適用法律為目標。這種制度下蛾狗，我們無法期待任何一個公安機關(guān)的偵查人員完完全全站在有利于犯罪嫌疑人的立場上考慮問題晋涣，也無法期待公訴人完全站在客觀、公正的立場指控犯罪沉桌，畢竟后面有這種考核機制綁架他谢鹊。因為生怕在考核中落后算吩，公安機關(guān)偵查員、檢察機關(guān)的公訴人佃扼、法院的審判人員在這種考核中往往都陷入焦慮偎巢，律師的辯護也更加艱難。
第三兼耀，刑事訴訟是多環(huán)節(jié)的压昼，每一個環(huán)節(jié)都有不同階段性特點，我們的工作方式以及權(quán)利都有所不同瘤运，此時需要審時度勢窍霞，根據(jù)不同的環(huán)節(jié)來制定不同的辯護策略和方法。我們前面提到了考核對司法人員的綁架拯坟，還要了解到不同工作崗位形成的不同思維習慣但金。長期的偵查工作，會讓人善于懷疑郁季。因為偵查工作的特點就是從無到有冷溃，尋找任何蛛絲馬跡去破案，和無罪推定的觀念完全是倒置的梦裂，如果公安偵查人員按無罪推定似枕，那么任何案件都破不了。與之相應的公訴人的辦案職責主要是指控年柠，往往不會關(guān)注菠净、也不善于發(fā)現(xiàn)有利被告人的情節(jié)，更注重被告人的不利情節(jié)彪杉。此時每一個環(huán)節(jié)毅往，每一個步驟，我們有不同的方法與技巧派近，以后我也會專門用一到兩課的時間專門和大家談《刑事辯護策略》攀唯，今天就不再展開，今天只和大家分享兩個案件渴丸。
在事實清楚的案件中侯嘀，主要涉及到法律適用問題，偵查伊始谱轨，律師介入后需要盡快的向司法機關(guān)提供相應的法律意見戒幔。第一個案例：我在前幾年辦理的一起涉嫌制造槍支的刑事案件，是外省的一個當事人涉嫌到制造槍支被刑拘土童，通過會見了解到兩個方面的事實诗茎，第一他是生產(chǎn)的部件，在生產(chǎn)的開始并不能看出來他生產(chǎn)的東西是不是槍支配件献汗；第二生產(chǎn)的配件是鋁制的敢订，材質(zhì)強度很低王污，甚至低于一些塑料制品，即使是槍支部件的外形楚午，但它能否達到法定的具有殺傷力標準昭齐，而生產(chǎn)制造槍支彈藥要求是直接故意犯罪，是一種積極追求的心理態(tài)度矾柜。因此我在這個案件的批捕環(huán)節(jié)向檢察機關(guān)提出了存疑不捕的律師意見阱驾，最終獲得檢察機關(guān)的采納，案件最終被撤怪蔑。如果嫌疑人被批準逮捕里覆，此后的起訴、判決幾乎是必然饮睬，這個問題在考核的問題上已經(jīng)談過租谈，不重復篮奄。
第二個案例是我多年前辦理的一起涉嫌合同詐騙案件捆愁，我在偵查伊始就介入，了解到案件的整個買賣流程窟却、貨物的去向是清楚的昼丑，嫌疑人確實是欠了貨款未付，但他確實把貨轉(zhuǎn)賣給第三方了夸赫，也沒有收到貨款菩帝。因此，首先讓嫌疑人家里盡快通過公安機關(guān)把貨款還給債權(quán)人茬腿，因為欠錢遲早要還呼奢；然后，向公安機關(guān)提出現(xiàn)有證據(jù)不能認定嫌疑人有詐騙故意的書面意見切平，公安機關(guān)果斷放人撤案握础。事實上，嫌疑人在身份悴品、貨物去向等方面對貨主確有不實之辭禀综，如果以公安干預經(jīng)濟糾紛為由發(fā)生爭執(zhí)，將會導致糾纏不休苔严，結(jié)果未可預期定枷。剛才談到，檢察機關(guān)批捕部門一旦對犯罪嫌疑人批準逮捕届氢，之后將面臨的就是案件如果不提起公訴欠窒，那么批捕部門將會被扣分，這個就會作為扣分的項目處理退子，將導致該部門甚至整個檢察院在考評中分數(shù)落后贱迟，因此作為一個機關(guān)他們傾向于把已經(jīng)捕過的案件推到公訴環(huán)節(jié)姐扮，甚至說有的檢察機關(guān)的批捕、公訴兩個部門都是一個分管領導衣吠，這個案件就進入單行道茶敏，批捕到公訴再到審判，被考核的力量推動向前缚俏。
從另外一個方面說惊搏，不是我們對司法機關(guān)工作人員詆毀，因為大家各有職責忧换，多數(shù)情況是下對手棋的恬惯，加上司法人員被考核所制約，我們要有防范之心亚茬，如果不能確保司法機關(guān)可以保持公正酪耳，我們在提供證據(jù)的時候就要慎之又慎。有些證據(jù)過早提供刹缝，可能會導致對自己當事人不利的后果碗暗。
我去年參與辦理的一起職務犯罪案件中，其中涉及的爭議事實是當事人在被紀委審查過程中間承認自己收受十萬元的賄賂梢夯，他開始辯解說錢當時就退了言疗，是存入銀行用存折退的，但是紀委說沒有查到這個存折颂砸，他說既然沒有存折我就認了噪奄。到了案件的偵查階段之后律師會見時，他告訴另外一名辯護律師這個事情人乓，律師十分慎重勤篮，就說既然查不到存折就不要再說了，到了審判階段我們再去調(diào)取色罚，看是否能查的到碰缔。但是，這個曾經(jīng)當過法官的當事人耐不住性子保屯，在檢察機關(guān)進行提審的時候又反復強調(diào)通過存折已經(jīng)把錢退給行賄人了手负，因此不是行賄，屬于拒賄姑尺。結(jié)果檢察機關(guān)在經(jīng)多次排查之后竟终，確實發(fā)現(xiàn)了這個存折，但是由于這個案件是上級移送的切蟋，檢察機關(guān)人員因為擔心案件定不上而承受巨大的壓力统捶，后來又強行要求被告人做出一份不利于自己的偽證供述，就是這筆錢是退了，但是后來又收取了行賄人一筆十萬塊錢沒有退喘鸟，最終這個案件被法院認定為有罪匆绣，這個案件的當事人還在申訴∈埠冢可以試想如果這份存折是在一審期間辯護人調(diào)取再向法庭提供崎淳，案件結(jié)果十有八九這十萬塊錢的受賄指控得不到法院支持。因為客觀證據(jù)的證明效力顯然大于被告人供述愕把，這點在司法實踐中是基本不會存在實質(zhì)爭議的拣凹。
策略實際上是刑事辯護中最復雜的一個問題，下面再給大家簡單談一個辯護中的進攻與防御問題恨豁。我發(fā)現(xiàn)我們辯護律師在進攻和防守的問題上不知道去如何去分配以及如何去組織嚣镜。這里我想舉一下前年發(fā)生的虐童案，也就是養(yǎng)母毆打養(yǎng)子被判刑的案件橘蜜，想了解案件細節(jié)可以在網(wǎng)上搜索菊匿。辦理該案件的王律師是非常優(yōu)秀的一個刑辯律師，我很欽佩计福，但是這個案件的辦理過程中出現(xiàn)了一個小問題跌捆，王律師對于虐童案無論在程序上、證據(jù)上棒搜、實體法上提出的辯解理由都是比較充分的疹蛉，該案件是具有無罪判決的事實和法律基礎的活箕。辯護律師這種無罪辯護選擇本身并無不當力麸。但有一個問題，被告人本身在庭審上也是堅持自己無罪的育韩，甚至沒有明確認錯克蚂。最終該案件的判決結(jié)果好像是判處被告人一年有期徒刑，沒有適用緩刑筋讨。輿論上這個案件爭議非常大埃叭，事后我跟王律師進行溝通，我說這個案件是否應當考慮讓被告人認錯悉罕，對自己的行為法律性質(zhì)不提辯解赤屋，由司法機關(guān)來定，我是錯的壁袄，孩子我不該打他类早，無論基于教育或者其他目的都不該打，是否夠罪嗜逻，請司法機關(guān)主持公道涩僻。甚至被告人即使認罪，根據(jù)法律與證據(jù)不應當認定其有罪案件，司法機關(guān)依法仍然有可能采信辯護律師的無罪辯護意見逆日。從刑事辯護的攻防策略來說嵌巷，最穩(wěn)妥的方式就是由被告人自行認錯，辯護人作無罪辯護室抽，這種狀況就會形成一旦無罪辯護的進攻性辯護意見不能獲得采納搪哪，被告人認錯的防御態(tài)度讓法院判當事人有期徒刑立即執(zhí)行且不適用緩刑還有一定的難度和壓力。但是被告人一旦不認罪坪圾，按照刑法所規(guī)定的緩刑條件噩死，要求悔罪態(tài)度，因此就不可能適用緩刑神年。立法是否合理已维，顯然不是司法實踐中爭議的問題了。
另外再從反面來談一下在策略上的適當已日，有的律師辦理中很強勢的提出非法證據(jù)排除垛耳，主張某一份審訊筆錄是非法取得的。但是飘千，這份證據(jù)排除之后堂鲜，其他的證據(jù)能否排除、能否導致這一項指控不成立护奈？或者缔莲，雖然降低了被告人的犯罪數(shù)額，但是沒有實質(zhì)性的變化霉旗。比如說指控三十萬的受賄痴奏，你認為其中兩萬是不存在的，是偵查機關(guān)非法取證獲得的證據(jù)厌秒，申請排除读拆，雙方強烈進行對抗，導致控辯雙方?jīng)_突很尖銳鸵闪。同時檐晕，被告人在該問題上也參與和公訴人的對抗，因為非法證據(jù)排除首先要被告人進行配合蚌讼、支持辟灰。那么此種非法的排除是否真正能夠使被告人獲得從輕處罰，結(jié)局是令人懷疑的篡石。同時芥喇，關(guān)于可以補正的瑕疵證據(jù)問題，陳瑞華教授在講課的時候提出的建議是可以輕易補正夏志，沒有必要對這個瑕疵進行爭議乃坤，因為爭議之后就是補正苛让，除了浪費司法資源，對被告人起不到任何有效辯護的作用湿诊，在實踐中也是不可取的狱杰。很多律師在辦理案件過程中，要么是對于策略沒有認真考量厅须，要么就是希望通過案件炒作仿畸，或者說堅持走形式化辯護的道路，這種情況不可能得到有利于被告人的結(jié)果朗和。
第四方面：有擔當
有技能错沽，有態(tài)度，有策略之后眶拉，成為一名優(yōu)秀的刑事辯護律師還應當具備的一個條件是要有擔當千埃。一個沒有擔當?shù)膫€人和社會群體，是沒有前途的忆植。有擔當體現(xiàn)為對當事人的擔當放可、對司法機關(guān)的擔當，對社會的擔當朝刊。
首先耀里，對當事人而言，我們要認真負責拾氓，還要尊重當事人的知情權(quán)冯挎、選擇權(quán)，共商決策咙鞍。無論案件的最后效果如何房官，我們一定要把好的可能、壞的可能奶陈、中等的可能全面向當事人告知易阳，不要為了獲得委托而報喜不報憂附较，或者在整個辦理案件過程中過度美化當事人吃粒，把刑事案件的庭審當成一個表彰會，我認為那種方式實際上是沒有擔當?shù)木芸危荒転榱瞬┑卯斒氯说男蕾p而不告知案件的真實情況徐勃，因為事后往往當事人也會對律師不滿意的。只有尊重了當事人的知情權(quán)才能讓當事人擁有充分的選擇權(quán)早像，比如說一個案件認罪與不認罪僻肖，將會產(chǎn)生哪種不同的法律后果，我們可以選取哪些不同的辯護目標卢鹦、策略與方案臀脏，預計不同的策略可能會產(chǎn)生哪種法律后果，供當事人甄別，這樣充分滿足當事人的知情權(quán)揉稚、選擇權(quán)之后秒啦，會很少有爭議。同時搀玖，在尊重當事人知情權(quán)余境、選擇權(quán)的過程中，不要怕和當事人有分歧灌诅，可以跟當事人講清楚芳来，把分歧和矛盾先在內(nèi)部搞明白，分析有利條件和不利條件后再對外說猜拾。如果一味地去迎合當事人即舌，只能說是純粹的鴕鳥政策或者掩耳盜鈴。
擔當更體現(xiàn)在決策上挎袜。律師和當事人在共事的過程中侥涵，能夠在重大決策中發(fā)表你的意見，那你就是參謀長宋雏。如果你在重大決策中不敢拿出你的意見芜飘，由當事人進行決策，你可能就只是一個小參謀磨总，不被他重視嗦明。決策必然有壓力和風險，因為我們的決策只能通過分析各種方案蚪燕，從中遴選最有利娶牌、更有機會獲得最佳辯護目標，但并非一定能夠達到目的馆纳∈迹或者得到某一結(jié)果之后，從機會成本的判斷上鲁驶，當事人有可能認為如果我選擇另一種方案可能更好鉴裹。因此，選擇有可能會事后得到當事人的抱怨钥弯，但是從刑事辯護律師來說我們不能因噎廢食径荔，不能因為畏懼當事人事后的責備而不對方案做出決策，決策就要做出對重要事實狀況的更為深入脆霎、細致的分析总处，而且要提前告知，就是我們能選取最大化利益的方案而不是決定案件最終的結(jié)果睛蛛，如果這個方案最終沒有實現(xiàn)預期的最佳結(jié)果鹦马，希望當事人能夠理解胧谈，因為在選擇方案的時候我們無法確定結(jié)論的發(fā)生，只能說是最大概率的有利于當事人荸频。
我在2010年前后辦理的一起未成年人故意傷害致死的案件中第岖，通過在決策過程中對當事人的鼓勵，獲得了案件成功试溯。這個案件的被告人蔑滓、被害人都是未成年的在校學生，是同學之間的打斗遇绞，幾名被告人一通拳腳導致該被害人腦血管破裂而死亡键袱，被害人疑因特殊體質(zhì)但鑒定未能確認。在一審期間摹闽，有一名被告人的監(jiān)護人賠償了被害人父母二十余萬元蹄咖，在獲得諒解之后被判處緩刑。其他的被告人在一審全部被判處五年以上有期徒刑付鹿，因而提起上訴澜汤，其中一名被告人的父親委托我擔任其二審辯護人，但二審是否能夠減輕處罰并適用緩刑不可預料舵匾。在接受委托后俊抵，我與被告人的父親對案情進行分析，就說我們只有積極賠償才有可能獲得被害人諒解坐梯，只有被害人諒解才有可能適用緩刑徽诲，但這不是一個必然的結(jié)論，因為法院只能根據(jù)新的情節(jié)依法從輕或減輕處罰吵血，不會承諾必定判處緩刑谎替。賠償款交到法院，即使法院不是當即轉(zhuǎn)交給被害人父母蹋辅，在他們出具諒解書之后钱贯，再想拿回來就不可能了。想獲得諒解侦另，被害人父母要求參照一審已經(jīng)獲得諒解的那個被告人家人賠償款標準秩命，但被告人父親一審期間已經(jīng)浪費了很多錢，當時也拿不出二十多萬元淋肾，因而猶豫不決硫麻。此時我就跟他分析，我說你的孩子還未成年樊卓，最壞的結(jié)果就是你把二十多萬賠了在經(jīng)濟上陷入困境，被害人諒解之后杠河，法院沒有給他適用緩刑碌尔，只是對他進一步的從輕處罰浇辜，這個結(jié)果可能對你們來說不滿意，但是孩子會認為你們家庭沒有放棄他唾戚，做父親的盡力去為他爭取自由了柳洋，對他以后的成長和教育是有幫助的。當然如果能夠判處緩刑對他以后的教育是更好叹坦，也就是說達到我們的預期目標了熊镣，因此我建議即使不能判處緩刑， 我認為做父親的也應該去努力籌措資金賠這筆錢募书。最終绪囱，這筆錢籌措齊之后交到法院獲得了被害人父母的諒解，高院最終給被告人判處了緩刑莹捡。當然這件事情也充分體現(xiàn)了人民法院對未成年人犯罪教育為主鬼吵、懲罰為輔刑法理念的正確貫徹、對法律的擔當篮赢，也體現(xiàn)出當事人父親有他做父親的擔當齿椅，大家共同的擔當，讓一個未成年人免于牢獄之災又回到學校繼續(xù)上學启泣。另外涣脚，被害人一方也獲得賠償，可以說各方各得其所寥茫。刑事案件沒有贏家涩澡，減少各方的損害就是最好的結(jié)果。
其次坠敷，有擔當對司法機關(guān)來說妙同，我簡要的概括就是：能夠隱忍，敢于對抗膝迎。有一些刑事辯護律師跟司法機關(guān)的溝通粥帚，一言不合馬上就要情緒發(fā)作，雙方劍拔弩張限次。我認為刑事辯護律師受人之托忠人之事芒涡，在解決問題的情況下能夠隱忍的一定要隱忍，其實從《孫子兵法》早已談到“上兵伐謀卖漫、其次伐交费尽、其次伐兵、其下攻城羊始，”對抗往往是不得已的手段旱幼，不要任何案件都以對抗為主導。其實辯護策略中談漏了一個問題，就說對于紛繁復雜的刑事訴訟匙姜，我們采取何種方案碗誉，是對抗還是協(xié)商稠炬，往往是根據(jù)案情需要而做出決定提佣，不是說有天然的最適合一種方式就能夠適用于所有的案件笙僚，所謂的死磕派梧宫、技術(shù)派候衍，某一種流派最優(yōu)的說法,都是盲人摸象桥滨。
回到當前話題窝爪，對司法機關(guān)辦案要能容忍敢對抗，對于有些細枝末節(jié)的問題齐媒，別人的一些冒犯蒲每，我認為不要過于斤斤計較，不影響案件結(jié)果的事情里初，爭斗什么也沒有意義啃勉，我們是為了維護當事人的合法權(quán)益。敢于對抗是指出現(xiàn)需要排除非法證據(jù)的案件或者確實應當為當事人做無罪辯護的案件双妨，我們也不要顧忌司法機關(guān)他們對律師無罪辯護的不滿而不敢提淮阐，甚至說該去取證的也不能基于恐懼不取證，只是在取證過程中要注意取證的方式與策略刁品，敢于對抗并不是說讓律師孤注一擲泣特、不顧自身安危玉石俱焚，那是不必要的挑随，我們完全可以用法律做自我保護的手段與司法機關(guān)對抗状您。
在此舉個例子：我辦理一起詐騙案件過程中，我們所的幾個實習律師去觀摩了庭審兜挨。法庭調(diào)查階段膏孟，公訴人明顯對我的當事人進行誘導性發(fā)問，而且是反復進行誘導拌汇，此時我始終是保持沉默柒桑，沒有反對。公訴人發(fā)問完畢之后噪舀，法庭組織我作為辯護人向被告人進行發(fā)問的時候魁淳，我發(fā)問時也就采用對等的態(tài)度，第一句發(fā)問就故意采用了一個誘導性的問話方式与倡，公訴人也沒反對界逛，我第二個問題我就回到了正常的問話方式。在庭后纺座，我們所的實習律師問到這個問題息拜，看到其他的律師在辦理案件過程中一旦遇到誘導性的發(fā)問，馬上就會提出反對。我回答對誘導性發(fā)問不必緊張该溯，因為辯護人在庭前要對當事人進行過庭審輔導岛抄，依法向他核實證據(jù)别惦，然后告知案件會涉及問到哪些問題狈茉，怎么樣去正確回答、應對掸掸。公訴人的問話范圍基本可以確定氯庆，無論他是否誘導不會跳出庭前輔導的范圍之外，沒有必要在這個問題上制造沖突扰付。如果因為被公訴人的誘導性發(fā)問立即表示反對堤撵，庭審氣氛馬上就緊張起來，雙方火藥味十足羽莺，而法庭在量刑時實際上很看重公訴機關(guān)的意見與態(tài)度实昨，如果律師帶有個人情緒指向公訴人，公訴人就極有可能把情緒指向當事人盐固，我認為此時辯護可能會達不到預期效果了荒给。
當然，我在發(fā)問過程中進行的那一次誘導性發(fā)問刁卜，實際上是故意回應志电，假如公訴人抗議，我就會向法庭笑著回應蛔趴，公訴人的方式也是這樣挑辆，這個事情也就過去了。但是并不代表公訴人任何發(fā)問孝情，辯護人都應該保持沉默鱼蝉。公訴人的發(fā)問對被告人有明顯的人身攻擊或者超出法律以外的威脅恐嚇，此時辯護人一定要提出反對箫荡。我們在這種情況下魁亦，如果仍然不反對，其他的權(quán)益也不會受到重視菲茬。一個人如果什么小虧都不愿意吃吉挣，那么遲早要吃大虧；如果一個人什么虧都吃婉弹，那么也就注定要吃虧了睬魂。
最后，還要有對社會責任的擔當镀赌。刑事律師要積極辦理法律援助業(yè)務氯哮，在法律援助業(yè)務辦理過程中要認真、負責商佛。如果因為沒有收費而在援助案件中不出力喉钢，直接損害的當事人利益姆打，但最終損害的是自身的職業(yè)形象，會被司法機關(guān)和當事人鄙視肠虽。另外幔戏，律師也不應當用危害社會的方式制造混亂，甚至用危害國家利益和安全的行為來拓展自己的業(yè)務税课。
今天是第一次在這個群里進行講座闲延，雖然以往在其他群里有些講座，但是操作還不是很熟悉韩玩。由于今天涉及的面比較寬垒玲，很多內(nèi)容沒有深入，不當之處找颓，還請大家批評指正合愈。我一直秉承一種人生觀，就是人生是一場修行击狮，進步的前提是先找到自己的短板佛析，發(fā)現(xiàn)自己的不足就是進步的前奏。因此帘不，真誠希望大家多提寶貴意見说莫，讓我不斷提升自己的能力。謝謝大家寞焙。
首發(fā)日期：2018年11月
