? ? 招標文件是建設單位向投標單位發(fā)出的供其參加投標所需要的一切情況，是工程建設的大綱官疲，也是工程建設的依據乏沸【黾牵《招標投標法》第9條第1款規(guī)定：“招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的袜茧，應當先履行審批手續(xù)菜拓，取得批準赊锚￡桑”根據《招標投標法實施條例》第15條第4款規(guī)定，編制依法必須進行招標的項目的招標文件扩借，應當使用國務院發(fā)展改革部門會同有關行政監(jiān)督部門制定的標準文本裳凸。

? ? 一喷橙、招標文件的內容

? ? 根據《工程建設項目施工招標投標辦法》第24條第1款規(guī)定，招標文件由招標人根據施工招標項目的特點和需要編制登舞，一般包括下列內容：（1）招標公告或投標邀請書；（2）投標人須知悬荣；（3）合同主要條款菠秒；（4）投標文件格式；（5）采用工程量清單招標的氯迂，應當提供工程量清單践叠；（6）技術條款；（7）設計圖紙嚼蚀；（8）評標標準和方法禁灼；（9）投標輔助材料。根據《簡明標準施工招標文件》第2.1條款轿曙，招標文件包括：（1）招標公告（或投標邀請書）弄捕；（2）投標人須知；（3）評標辦法导帝；（4）合同條款及格式守谓；（5）工程量清單；（6）圖紙您单；（7）技術標準和要求斋荞；（8）投標文件格式；（9）投標人須知前附表規(guī)定的其他材料虐秦；（10）對招標文件所作的澄清平酿、修改凤优。

? ? 依上述規(guī)定，招標文件一般包括三大部分：一是招標公告或投標邀請書蜈彼、投標人須知筑辨、評標辦法、投標文件格式等柳刮，主要介紹招標項目的基本情況及招投標活動的程序規(guī)則挖垛；二是工程量清單、設計圖紙秉颗、技術標準和要求痢毒、合同條款等；三是其他供投標人了解的項目信息蚕甥，如項目的地理信息哪替、水文、地質菇怀、氣象凭舶、交通等資料。

? ? 二爱沟、招標文件的實質性要求和條件

? ? 招標人應當在招標文件中規(guī)定實質性要求和條件帅霜，并用醒目的方式標明。實踐中呼伸，招標文件的實質性要求和條件身冀，一般集中列于評標辦法一章的前附表，主要包括以下幾個方面：

? ? 1.載明投標人資格審查的標準括享、投標報價要求搂根、評標標準、技術標準和要求等內容铃辖∈＠ⅲ《招標投標法》第19條規(guī)定：“招標人應當根據招標項目的特點和需要編制招標文件。招標文件應當包括招標項目的技術要求娇斩、對投標人資格審查的標準仁卷、投標報價要求和評標標準等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。國家對招標項目的技術犬第、標準有規(guī)定的五督，招標人應當按照其規(guī)定在招標文件中提出相應要求。招標項目需要劃分標段瓶殃、確定工期的充包，招標人應當合理劃分標段、確定工期，并在招標文件中載明基矮∠ⅲ”需要指出的是，從該條立法用語來看家浇，擬簽訂合同的主要條款是不屬于招標文件的實質性要求和條件的本砰。關于技術標準和要求，根據《招標投標法實施條例》第30條規(guī)定钢悲，對技術復雜或者無法精確擬定技術規(guī)格的項目点额，分兩階段進行招標的，在第一階段莺琳，投標人按照招標公告或者投標邀請書的要求提交不帶報價的技術建議还棱，招標人根據投標人提交的技術建議確定技術標準和要求，編制招標文件惭等；在第二階段珍手，招標人向在第一階段提交技術建議的投標人提供招標文件，投標人按照招標文件的要求提交包括最終技術方案和投標報價的投標文件辞做。不過琳要，需要指出的是，根據《工程建設項目施工招標投標辦法》第61條規(guī)定秤茅，招標人全部或者部分使用非中標單位投標文件中的技術成果或技術方案時稚补，需征得其書面同意，并給予一定的經濟補償框喳。

? ? 2.載明“資金已經落實”课幕。《招標投標法》第9條第2款：招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經落實帖努，并應當在招標文件中如實載明》喟悖《保障農民工工資支付條例》第23條進一步強調：“建設單位應當有滿足施工所需要的資金安排……政府投資項目所需資金拼余，應當按照國家有關規(guī)定落實到位，不得由施工單位墊資建設亩歹〕准啵”

? ? 3.載明編制投標文件所需要的合理時間⌒∽鳎《招標投標法》第24條規(guī)定：“招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間亭姥；但是，依法必須進行招標的項目顾稀，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止达罗，最短不得少于20日。”

? ? 4.載明投標有效期粮揉⊙怖睿《招標投標法實施條例》第25條：“招標人應當在招標文件中載明投標有效期。投標有效期從提交投標文件的截止之日起算扶认∏壤梗”《工程建設項目施工招標投標辦法》第29條進一步規(guī)定：“招標文件應當規(guī)定一個適當的投標有效期，以保證招標人有足夠的時間完成評標和與中標人簽訂合同辐宾。投標有效期從投標人提交投標文件截止之日起計算狱从。在原投標有效期結束前，出現(xiàn)特殊情況的叠纹，招標人可以書面形式要求所有投標人延長投標有效期季研。投標人同意延長的，不得要求或被允許修改其投標文件的實質性內容吊洼，但應當相應延長其投標保證金的有效期训貌；投標人拒絕延長的，其投標失效冒窍，但投標人有權收回其投標保證金递沪。因延長投標有效期造成投標人損失的，招標人應當給予補償综液，但因不可抗力需要延長投標有效期的除外款慨。”

? ? 5.不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內容谬莹￠莸欤《招標投標法》第20條規(guī)定：“招標文件不得要求或者標明特定的生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容「矫保”

? ? 6.提交保證金埠戳。主要包括：（1）提交投標保證金〗栋纾《工程建設項目施工招標投標辦法》第37條第1款規(guī)定：“招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標保證金……”《招標投標法實施條例》第26條第1款規(guī)定：“招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的整胃，投標保證金不得超過招標項目估算價的2%≡樱”第30條進一步規(guī)定屁使，對技術復雜或者無法精確擬定技術規(guī)格的項目，分兩階段進行招標的奔则，招標人要求投標人提交投標保證金的蛮寂，應當在第二階段提出。（2）提交履約保證金易茬〕晏＃《招標投標法》第46條第2款規(guī)定：“招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交〕冢”

? ? 《招標投標法實施條例》第23條進一步規(guī)定写半，招標人編制的招標文件的內容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定尉咕，違反公開叠蝇、公平、公正和誠實信用原則年缎，影響潛在投標人投標的悔捶，依法必須進行招標的項目的招標人應當在修改招標文件后重新招標。

? ? 根據《招標投標法》第27條第1款单芜、第41條第（二）項蜕该，《工程建設項目施工招標投標辦法》第36條第1款、第52條規(guī)定洲鸠，投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件堂淡；投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件作出響應；投標文件不響應招標文件的實質性要求和條件的扒腕，評標委員會不得允許投標人通過修正或撤銷其不符合要求的差異或保留绢淀，使之成為具有響應性的投標；投標文件不能夠滿足招標文件的實質性要求瘾腰，將被否決皆的。

? ? 三、招標文件的澄清或者修改

? ? 根據《招標投標法》第23條蹋盆、《招標投標法實施條例》第21條等規(guī)定费薄，首先，招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改栖雾，可能是主動的楞抡，也可能是被動的。前者是指招標人自己發(fā)現(xiàn)招標文件存在錯漏析藕、矛盾召廷、含糊不清或者違法等情形，通過澄清或者修改予以補救噪径；后者則是指招標人根據潛在投標人提出的疑問和異議柱恤，在必要時對招標文件作出的澄清或者修改数初；其次找爱，澄清或者修改的內容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的，招標人應當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前泡孩，或者投標截止時間至少15日前车摄，以書面形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人；不足3日或者15日的，招標人應當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間吮播；最后变屁，澄清或者修改的文件發(fā)送對象是所有招標文件收受人。

? ? 四意狠、招標文件的終止

? ? 《招標投標法實施條例》第31條規(guī)定：“招標人終止招標的粟关，應當及時發(fā)布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件环戈、招標文件的潛在投標人闷板。已經發(fā)售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金的院塞，招標人應當及時退還所收取的資格預審文件遮晚、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息拦止∠厍玻”《工程建設項目施工招標投標辦法》第15條第4款規(guī)定：“除不可抗力原因外，招標人在發(fā)布招標公告汹族、發(fā)出投標邀請書后或者售出招標文件或資格預審文件后不得終止招標萧求。”第72條規(guī)定：“招標人在發(fā)布招標公告鞠抑、發(fā)出投標邀請書或者售出招標文件或資格預審文件后終止招標的饭聚， 應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用搁拙，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息秒梳。給潛在投標人或者投標人造成損失的，應當賠償損失箕速±业猓”

? ? 根據上述規(guī)定，在招標文件售出后盐茎，原則上招標人不得終止招標兴垦。如因不可抗力或者其他因素，比如評標中發(fā)現(xiàn)設計有重大問題字柠，終止招標的探越，招標人雖然享有投標活動的主導權和決定權，可以拒絕所有投標而終止招標窑业，但是钦幔，應當依法及時退還相關費用、投標保證金及銀行同期存款利息常柄，給潛在投標人或者投標人造成損失的鲤氢，還應當賠償損失搀擂。

? ? 五、招標文件的法律約束力

? ? 在法律性質上卷玉，招標文件是屬于特殊的要約邀請還是其他哨颂，學界和司法實務界歷來存在爭議，但都認為招標文件具有法律約束力相种。這種約束力威恼，歸納起來，主要體現(xiàn)在以下兩個方面：

? ? 1.在招投標過程中寝并，招標文件對招投標雙方具有法律約束力

? ? 浙江省湖州市中級人民法院（2012）浙湖商終字第97號民事判決書認為沃测，龍邦裝潢股份有限公司在投標過程中，違反《招標文件》的規(guī)定食茎，在投標期間蒂破，其項目經理趙小明同時正在承建浙江警察學院綜合樓裝飾工程，而長興縣傳媒中心室內裝飾工程《招標公告》和《招標文件》均要求項目經理無在建工程别渔，故龍邦公司提供的資料與實際情況不符附迷，屬于投標人在投標過程中提供虛假資料的行為，該行為已經長興縣建設局等相關部門調查屬實哎媚。鑒于龍邦裝潢股份有限公司在投標中提供虛假資料的行為喇伯，長興廣播電視臺在《招標文件》中的投標須知中也明確約定，如投標人在投標過程中提供虛假資料拨与，并經查證屬實的稻据，將拒還投標保證金，故該條款對投標人龍邦裝潢股份有限公司具有法律約束力买喧。長興廣播電視臺根據投標須知相關條款和長興縣建設局的調查及長興縣監(jiān)察局等有關部門協(xié)調會議紀要規(guī)定捻悯，對龍邦裝潢股份有限公司提交的50萬元保證金不予退還上繳國庫，并將結果函復龍邦裝潢股份有限公司并無不當淤毛，其行為并未侵害龍邦公司的權益今缚。

? ? 2.在招投標活動合法有效的情形下，中標通知書發(fā)出后低淡，招標文件姓言、投標文件以及中標通知書構成當事人之間的書面合同，是當事人權利義務的認定依據

? ? 《招標投標法》第46條第1款規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內蔗蹋，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同何荚。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議≈砗迹”《建工合同解釋（一）》（法釋〔2020〕25號）第22條規(guī)定：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件餐塘、投標文件、中標通知書載明的工程范圍胁孙、建設工期唠倦、工程質量、工程價款不一致涮较，一方當事人請求將招標文件稠鼻、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的狂票，人民法院應予支持候齿。”

? ? 最高人民法院在《建工合同解釋（一）》的理解與適用中傾向于認為闺属，招標人發(fā)出中標通知書后慌盯，即產生在招標人、中標人之間成立書面合同的效力”掂器，并認為“中標通知書發(fā)出后亚皂，確定當事人權利義務依據的應當是招標文件、投標文件以及中標通知書国瓮，這些文件即構成當事人之間的書面合同灭必，而《招標投標法》第46條規(guī)定的書面合同只是對招投標文件以及中標通知書的進一步確認、明確和規(guī)范化乃摹。招標人禁漓、中標人通過招投標過程成立并生效的合同與《招標投標法》第46條規(guī)定的書面合同可以并行”“將招投標過程認定為在當事人之間成立本約，則一旦合同與招投標文件相背離孵睬，完全可以根據招投標文件確定當事人之間的權利義務關系播歼，當事人之間的權利義務就不會存在真空地帶”“至于《招標投標法》第46條的規(guī)定則屬于管理性、倡導性的規(guī)定掰读，對合同成立并無影響秘狞，招標人、中標人未按規(guī)定執(zhí)行的蹈集，相關部門可以給予行政處罰谒撼，當事人一方亦可根據合同約定行使權利進行救濟∥肀罚”不過廓潜，參照招投標文件結算工程價款的前提是招投標活動合法有效。如果招標本身是違法的善榛，最高人民法院傾向于認為辩蛋，“即使當事人之間存在招投標文件，……也不應適用本條款移盆，不能將招投標文件作為結算工程價款的根據悼院。在當事人之間就同一建設工程訂立的合同均被認定無效的情況下，工程價款的結算應當適用本解釋第24條的規(guī)定咒循【萃荆”

? ? 進一步绞愚，當事人在合同中約定了合同文件優(yōu)先順序導致合同與招投標文件不一致的，能否尊重當事人約定適用合同約定結算工程價款颖医？最高人民法院傾向于認為位衩，“只要合同協(xié)議書不背離招投標文件的實質性條款，將合同協(xié)議書作為第一優(yōu)先順序是可以的熔萧，應尊重當事人意思自治糖驴。但如果合同協(xié)議書在實質性條款方面與招投標文件不一致，那么顯然這些條款因為違反了《招標投標法》的規(guī)定應屬無效佛致，不能產生約束當事人的法律效力贮缕，仍然應當以招投標文件作為結算工程價款的根據“秤埽”

? ? （2019）最高法民終1905號民事判決書認為感昼，雖然《招標文件》和《投標文件》并不是正式的合同，但屬雙方的真實意思表示罐脊，《建設工程施工合同》并不是對《招標文件》和《投標文件》的具體和細化抑诸，而是在實質上對內容進行變更和修改，違反了《招標投標法》第46條關于招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議的規(guī)定爹殊，一審法院據此認定案涉《建設工程施工合同》無效蜕乡，并無不當。（2019）最高法民終1996號民事判決書認為梗夸，在建設工程施工合同有效的情況下层玲，對于建設工程施工合同的工程范圍、建設工期反症、工程質量辛块、工程價款等實質性內容，應當以招標文件铅碍、投標文件润绵、中標通知書為準。招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立的建設工程施工合同書未約定支付工程價款時間而招標文件約定了建設工程價款時間的胞谈，應當以招標文件的約定為依據尘盼。